Yargıtay 10. Hukuk Dairesi 2022/8094 Esas 2022/12934 Karar Sayılı İlamı

     Özet:

İşçi ile işveren arasındaki dava, çalışanın fiili hizmet süresi zammı kapsamında olduğunun tespiti istemiyle açılmıştır. Mahkeme, yapılan yargılama sonucunda davayı kabul etmiştir. Ancak, 25.5.2011-16.5.2014 dönemi için fiilen çalışılan gün sayısı 651 gün olarak tespit edilmişken hatalı bir şekilde karar verilmiştir. Ayrıca, dava sadece fiili hizmet zammı tespiti istemi olduğu için Kurum'un katılımı gereksizdir. İlgili kararda, 5510 sayılı Yasanın 40. maddesi uyarınca, davalı işyerinde çalışan radyoaktif ve radyoiyonizan maddelerle yapılan işlerdeki fiili hizmet süresi zammının hesaplanması açıklandı. Bu bağlamda, 6552 sayılı Kanun'un 11.09.2014 tarihli 64. maddesi ve 5521 sayılı İş Mahkemeleri Kanununun 7. maddesi de detaylı bir şekilde açıklanmıştır. Karar düzeltilerek onanmıştır.

Mahkemesi :İş Mahkemesi
No :



Dava, davacının davalı işveren yanındaki çalışmalarının geçtiği işyerinin ile yaptığı işin fiili hizmet süresi zammı kapsamında olduğunun tespiti istemlerine ilişkindir.
Mahkemece, bozma ilamına uyularak yapılan yargılama neticesinde ilamında belirtildiği şekilde davanın kabulüne karar verilmiştir.
Hükmün, taraf vekilleri tarafından temyiz edilmesi üzerine, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hâkimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tespit edildi.
1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillere ve hükmün dayandığı gerektirici sebeplere göre, taraf vekillerinin sair temyiz itirazlarının reddi gerekir.
2-01.10.2008 günü itibarıyla aynı tarihte yürürlüğe giren “Fiili hizmet süresi zammı” başlıklı 40. maddesinde, belirtilen işyerlerinde ve işlerde çalışan sigortalıların prim ödeme gün sayılarına, bu işyerlerinde ve işlerde geçen çalışma sürelerinin her 360 günü için karşılarında gösterilen gün sayılarının, fiili hizmet süresi zammı olarak ekleneceği, çalışmanın fiili hizmet süresi zammı kapsamında değerlendirilebilmesi için, tablonun (13) ve (14) numaralı sıralarında belirtilen sigortalılar hariç, sigortalının kapsamdaki işyerleri ile birlikte işlerde fiilen çalışması ve söz konusu işlerin risklerine maruz kalmasının koşul olduğu açıklanmış, maddenin (11) numaralı sırasında da “Kapsamdaki İşler/İşyerleri” başlığı altında “Radyoaktif ve radyoiyonizan maddelerle yapılan işler”, “Kapsamdaki Sigortalılar” başlıklı bölümde de “Doğal ve yapay radyoaktif, radyoiyonizan maddeler veya bütün diğer korpüsküler emanasyon kaynakları ile yapılan işlerde çalışanlar.” ibarelerine yer verilmiştir.
Dosya kapsamından ve davacının şahsi dosyasından davacının davalı işyerine ait loğ servisinde 25.5.2011 tarihinden itibaren loğ teknisyeni olarak çalıştığı anlaşılmakta olup Mahkemece, 25.5.2011-16.5.2014 dönemi yönünden fiilen çalışılan ve maruz kalınan gün sayısı 651 gün olmasına rağmen yazılı şekilde karar verilmesi hatalı olup bozma nedenidir.

3-6552 sayılı Kanunun 11.09.2014 günü yürürlüğe giren 64. maddesiyle 5521 sayılı İş Mahkemeleri Kanununun 7. maddesine eklenen 4. fıkrada, hizmet akdine tabi çalışmaları nedeniyle zorunlu sigortalılık sürelerinin tespiti talebi ile işveren aleyhine açılan davalarda, davanın Kurum'a re'sen ihbar edileceği, ihbar üzerine davaya davalı yanında fer'î müdahil olarak katılan Kurum'un, yanında katıldığı taraf başvurmasa dahi kanun yoluna başvurabileceği belirtilmiştir. Buna göre davanın salt fiili hizmet zammı tespitine ilişkin olup hizmet tespiti istemine ilişkin olmaması sebebiyle davalı konumunda bulunan ... Kurumunun davada ihbar olunan olarak benimsenerek davaya katılımının sağlanması usul ve yasaya aykırı olup, bozma nedenidir.
Ne var ki; bu aykırılıkların giderilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, karar bozulmamalı, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 370/2. maddesi uyarınca düzeltilerek onanmalıdır.
SONUÇ: Hüküm fıkrasının; 1. fıkrasında yer alan fiili hizmet süresi zammının tespitine yönelik paragrafının tamamen silinerek, yerine, “5510 sayılı Yasanın 40. maddesi uyarınca, davacının, davalı işyerinde, radyoaktif ve radyoiyonizan maddelerle yapılan işindeki 25.5.2011 - 16.05.2014 tarihleri arasındaki çalışmalarında fiilen çalışılan ve maruz kalınan günlerin x90/360 formülüyle hesaplanan 651x90/360= 162,75 gün fiili hizmet zammı süresi bulunduğunun, bu sürenin prim ödeme gün sayısına fiili hizmet süresi zammı olarak eklenmesi gerektiğinin tespitine,” karar başlığında yer alan “ihbar olunan” sözcüklerinin silinerek yerine “davalı” sözcüğünün yazılmasına, 2.3.4 fıkrada yer alan “T.P.A.O’dan” sözcüğünün çıkarılarak “davalılardan” sözcüğünün yazılmasına ve hükmün bu şekliyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA, temyiz harcının istek halinde davacı ve davalılardan ...'ne iadesine, 24.10.2022 gününde oybirliğiyle karar verildi.