Yargıtay Ceza Genel Kurulu 2021/432 Esas 2022/348 Karar Sayılı İlamı

Kararı Veren
Yargıtay Dairesi : 10. Ceza Dairesi
Mahkemesi :Ceza Dairesi
Sayısı : 821-1211
Uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan sanık ...'ın, TCK’nın 188/1, 62, 52/2-4, 53, 54 ve 63. maddeleri uyarınca 18 yıl 6 ay hapis ve 33.320 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına, taksitlendirmeye, hak yoksunluğuna, müsadereye ve mahsuba ilişkin ... 6. Ağır Ceza Mahkemesince verilen 27.02.2018 tarihli ve 316-24 sayılı resen de istinafa tabi olan bu hükmün Cumhuriyet savcısı ile sanık müdafisi tarafından istinaf edilmesi üzerine dosyayı inceleyen ... Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesince 25.05.2018 tarih ve 821-1211 sayı ile “İstinaf başvurularının esastan reddine”, bu kararın da sanık ve müdafisi tarafından temyiz edilmesi üzerine dosyayı inceleyen Yargıtay (Kapatılan) 20. Ceza Dairesince 15.01.2019 tarih ve 5164-336 sayı ile “Temyiz istemlerinin esastan reddine” karar verilmiştir.
Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı ise 13.09.2021 tarih ve 2021/93819 sayı ile;
"...19.09.2017 tarihinde ... Uluslararası Kargo İşletme Merkezinde, göndericisi UAB Litvanya, alıcısı ... (Hotel Gezi Bosporos) mete cad. 34. Taksim ... olan gönderiye narkotik köpeklerin tepki vermesi üzerine, kargo açılmış, içerisinde 4 plastik şişede, toplam 2.75. ml ağırlığında, magic cleaner isimli, şeffaf sıvı maddeler ele geçmiştir. Sonrasında 25.9.2019 günü İsrail’in Telaviv şehrinden, uçakla Türkiye ...’a giriş yapan, sanığa Gezi Bosporos otelde, saat 20.30 da kargo teslim edilmiştir.
... Kriminal Polis Müdürlüğünün raporuna göre, ele geçen plastik şişelerdeki şeffaf renkli sıvı maddenin, uyuşturucu maddelerden GBL (Gamma-Butyrolactone) etken maddesini içerdiği, 4.7.2016 tarihli Bakanlar Kurulu Kararı ile 2313 sayılı yasa hükümlerine tabii tutulduğu anlaşılmıştır.

Sanık, 1977 doğumlu, dosya içeriğine göre sabıkasız, hem Fransa hem de Amerika Birleşik Devletleri vatandaşı, çok seyahat eden bir kişidir. Sanık beyanlarında, keyif verici bu maddeyi kullandığını, 2 mililitre miktarında kullandığında 1 saat etkilediğini, günde 10 kez kullandığını, değerinin ucuz olduğunu, Litvanya’dan sipariş verdiğini, artsaydı atacağını belirtmiştir.
İçerisinde uyuşturucu madde bulunan sıvılar, uluslararası e ticaret sitesinden, kredi kartı kullanılarak, kargo ödemeli 8.8.2017 tarihinde sipariş verilmiştir. Sanık kendi adını ve kredi kartını kullanmış, önceden kaldığı ...’daki otel adını teslim yeri olarak göstermiştir. 217 euro ücret ödemiştir. Müşterilerinin memnuniyeti için otel görevlileri kargo ücretini 25.9.2017 günü saat 11.00 de ödemişler ve müşterilerine aynı gün saat 20.30 kargoyu teslim etmişlerdir.
Plastik şişedeki sıvılar temizleme maddesi olarak satılmıştır. 2.5 ml sipariş verilmiş, 4 plastik şişede toplam 2.75 ml teslim edilmiştir. ... Kriminal Polis Labaratuvarı Müdürlüğü uzmanlık raporuna göre sıvı madde uyuşturucu maddelerden GBL etken maddesini ihtiva etmektedir. Ülkemizde 4.7.2016 tarihinde yasaklanmıştır.
Uyuşturucu maddenin sanık tarafından sipariş verildiği sabittir. Sorun, uyuşturucu madde, ticaret için mi ithal edilmiştir, yoksa kişisel kullanım için mi satın alınmıştır?
Maddenin ticaret, yani kazanç amacıyla ithal edildiğine, yani sanığın maddeyi bir başkasına verme, satma isteğinde olduğuna dair, dosyada bilgi ve belgeye rastlanmamıştır. Ayrıca bu hususta zabıtaya yansımış bir ihbarda bulunmamaktadır.
Ele geçen maddenin toplam miktarı 2.75 ml dir. Sıvılar uyuşturucu GBL etken maddesini ihtiva etmektedir. Sanık kullandığını belirtmekte, fazla kalırsa atacağını bildirmektedir. Önceden de sanığın sipariş verdiği gözlenmiştir. Maddenin değeri ucuzdur. Sanık açıkça kendi adını ve kredi kartını kullanarak sipariş vermiş, otelde kargoyu teslim almıştır.
Bu açıklamalar karşısında; sıvı maddenin miktarı ve ele geçiriliş şekli de dikkate alınıp, maddenin tamamının uyuşturucu veya uyarıcı madde olup olmadığının ve toplam miktarın kişisel kullanım sınırları içerisinde kalıp kalmadığının araştırılması gerektiği, bu konuda uzman raporu alınıp, sonrasında suç vasfı dahil değerlendirme yapılması icap ettiği düşünülmüş, eksik inceleme ile karar kurulduğu kanaatiyle hükmün bozulmasına karar verilmesi gerektiği" görüşüyle itiraz kanun yoluna başvurmuştur.
CMK'nın 308. maddesi uyarınca inceleme yapan Yargıtay (Kapatılan) 20. Ceza Dairesince 27.10.2021 tarih ve 16087-10822 sayı ile itiraz nedenlerinin yerinde görülmediğinden bahisle Yargıtay Birinci Başkanlığına gönderilen dosya, Ceza Genel Kurulunca değerlendirilmiş ve açıklanan gerekçelerle karara bağlanmıştır.

TÜRK MİLLETİ ADINA
CEZA GENEL KURULU KARARI
Özel Daire ile Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı arasında oluşan ve Ceza Genel Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık; sanığın eyleminin "uyuşturucu madde ithal etme" suçunu mu yoksa "kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma" suçunu mu oluşturduğunun, bu bağlamda suç niteliğinin tespiti bakımından eksik araştırma ile karar verilip verilmediğinin belirlenmesine ilişkindir.
Test kiti tespit, olay, savcılık görüşme ve talimat alma, muhafaza altına alma ve gözaltı tesliğ tutanağına göre;
19.09.2017 tarihi saat 09.00 sularında Uluslararası Kargo İşleme Merkezinde (UKİM) ... Gümrük Muhafaza Kaçakçılık ve İstihbarat Müdürlüğüne bağlı Narkotik Grubu Personelleri ve UKİM'de görevli muayene memurlarınca yapılan rutin kontroller esnasında tespit edilen "Gönderici Bölümünde: UAB Grafo cnemija Vilkpedes g. 8-16 Vilnius LT-03151 Vilniaus m. Sav. LİTVANYA, Alıcı Bölümünde: Fabiano (hotel Gezi Bosporus) Azouly mete cd 34 taksim 1 34437 ..." yazılı 35 x 25 x 12 ebatında, brüt ağırlığı 3564 gram olan CG021316455LT barkod numaralı gönderiye narkotik dedektör köpeklerinden Baron ve Aika'nın ayrı ayrı tepki vermeleri üzerine şüpheli görülen posta gönderisinin oluşturulan heyet huzurunda açıldığı ve içerisinde;
2 adet üzerinde magic cleaner ibaresi bulunan şeffaf renkli sıvı maddelerin yer aldığı 1 lt plastik şişe,
1 adet üzerinde magic cleaner ibaresi bulunan şeffaf renkli sıvı maddelerin yer aldığı 500 lt plastik şişe,
1 adet üzerinde magic cleaner ibaresi bulunan şeffaf renkli sıvı maddelerin yer aldığı 250 lt plastik şişe bulunduğunun tespit edildiği,
Şişeler içerisinde yer alan şeffaf renkli sıvı maddelerin Thermo Scientific Gemini marka ve model uyuşturucu test cihazina tabi tutulduğu, cihazın 04.07.2016 tarih ve 2016/9019 sayılı kararname ile 2313 sayılı kanun kapsamında yasaklı maddeler liste ekinde yer alan "Gamma-Butyrolactone" (gamma-Bütirolaktan) sonucunu verdiği,
Konu ile ilgili bilgi verip talimat almak amacıyla ... Cumhuriyet savcısının 19.09.2017 tarihinde saat 10.00 sularında aranarak bilgi verildikten sonra "Söz konusu eşyanın teslimat zincirinin bozulmadan görevli memurlar uyarılıp PTT görevlilerine refakat edilerek alıcının adresine gönderilmesi ve alıcının teslim almasına müteakip ilgili savcılıktan talimat alınması" talimatının alındığı,
Alınan talimat gereği posta gönderisinin, alıcı adresine teslim edilmek üzere dağıtımdan sorumlu olan Beyoğlu Kargo Dağıtım Merkezine sistem üzerinden sevkinin sağlandığı, buradan PTT görevlisi ve ona refakat eden personel eşliğinde alıcı adresi olan Mete Caddesi No: 34 Beyoğlu/... adresinde bulunan Gezi Hotel Bosphorus'a gelindiği, otelin resepsiyon bölümünde çalışan ...'ın "Söz konusu gönderinin sahibinin 05.09.2017 günü otelde kaldığını, otele tekrar 05.10.2017 tarihinde rezervasyonu olduğunu" söylemesi üzerine bahse konu otele gönderi ile ilgili olarak ihbar kağıdı bırakıldığı,
Gelişen durumla ilgili olarak Beyoğlu Nöbetçi Cumhuriyet Savcısının 19.09.2017 tarih saat 13.30 sularında aranarak bilgi verilerek talimatları sorulduğunda; "Şahsın gönderiyi teslim alması için makul süre beklenilmesi, şüpheli şahsın gönderiyi teslim almasına müteakip tekrar talimat alınması" talimatı alındığı,
Alınan talimata istinaden posta gönderisinin şüpheli şahsın girişimde bulunmasının beklenilmesi amacıyla PTT Beyoğlu Posta Dağıtım Merkezine getirildiği, PTT yetkilileri ve çalışanlarına konunun önemi anlatılıp ilgililer uyarılıp gerekli önlemler alınarak Beyoğlu Posta Dağıtım Merkezinin kapanış saati olan 17.00'a kadar beklenildiği, bu sürede herhangi bir şahsın girişimde bulunmaması üzerine posta gönderisinin 245397 sicil numaralı Meryem Alp isimli PTT veznedarı, 237648 sicil numaralı PTT şefi ... ve 215430 sicil numaralı müdür vekili ...'a teslim edilerek yapılan işlemlere ilişkin 19.09.2017 tarihli tutanak tanzim edilmiştir.
25.09.2017 tarihi saat 09.30 sularında Gezi Hotel Bosphorus çalışanı olduğunu söyleyen ...’ın, otel görevlilerine kendisini PTT görevlisi olarak tanıtan ve iletişim numarasını bırakan görevli personeli telefonla arayarak: "Şahsın pasaport ve kimlik fotokopisi bende, şahıs bu eşyaları düğün hediyesi olarak kullanacak, gümrük açısından sıkıntı olmadığını gösterir bir evrakta var, kendisi şu an dışarıda, onun adına ben alabilir miyim" diyerek gönderinin kendisine teslim edilip edilemeyeceğini sorması üzerine konu hakkında bilgi verilip talimatları alınmak üzere 25.09.2017 tarih saat 10.30 sularında ... Nöbetçi Cumhuriyet savcısının aranarak "Bahse konu gönderiyi otelde çalışan şahsa teslim ettikten sonra asıl alıcı şahsa ulaşılmaya çalışılması, ulaşılması hâlinde tekrar talimat alınması" talimatına müteakip saat 11.00 sularında PTT Beyoğlu Posta Dağıtım Merkezine gelindiği, buradan PTT görevlisi ve ona refakat eden personel eşliğinde alıcı adresi olan Mete Caddesi No: 34 Beyoglu/... adresinde bulunan Gezi Hotel Bosphorus'a gelindiği, otelin resepsiyonunda görevli ...’a gönderiden bahsedildiği, gönderiyi almak istediğini söylemesi ve gönderi reklamasyonuna isim-soy isim TC kimlik numarası yazarak gönderiyi teslim almasına müteakip görevlilerce geliş nedenlerinin anlatıldığı, adı geçenin yapılan ön görüşmede "Bana attığı e-mail dökümünde göreceğiniz üzere kendisi pasaport ve gümrük evrakını göndermiştir. Kendisi e-mailde düğün eşyası olduğunu söylemiştir. Ben müşterinin dışarıda olduğunu söyledim. Müşterinin gelip alabileceğini düşündüm. Gönderiyi müşteri memnuniyeti odaklı hareketimden dolayı ve kargo ücreti de düşük olduğundan teslim aldım." şeklinde beyanda bulunduğu,
Yapılan araştırmalarda ... isimli şahsın 16.05.2017 tarihinde 466558109 numaralı ABD pasaportu ile Türkiye'den çıkmak istediği ancak bu işlemin iptal olduğunun, şahsın bu işlemden bir dakika sonra 04RE96740 numaralı Fransa pasaportu ile çıkış yaptığının, ayrıca şahsın 09.09.2017 tarihinde Türkiye'ye gelerek 12.09.2017 tarihinde Türkiye'den çıkış yaptığının tespit edildiği,
Konu hakkında bilgi verip talimat almak üzere Cumhuriyet savcısının 25.09.2017 tarihi saat 14.00 sularında aranarak bilgi verilmesi üzerine "Şüpheli posta kolisine el koyma kararı alıncaya kadar muhafaza altına alınması ve mahkemeden el koyma kararı talep edilerek analiz için ... Kriminal Polis Laboratuvarına gönderilmesi, ... isimli şahsın şüpheli olarak ifadesinin alınması ve tekrar talimat almak üzere aranması" talimatının alındığı,
Alınan talimat gereği ...'ın şüpheli ifadesinin alınmaya başlanıldığı, bu sırada Gezi Bosphorus isimli otelden "söz konusu şüpheli gönderi için ... isimli şahıs tarafından arandıklarını ve kendilerine söz konusu şüpheli gönderi hakkında sorular sorulduğunu ve gönderiyi 'Harun' isimli bir şahsın almaya gelebileceğini ifade ettiği" bilgisinin geldiği, söz konusu gelişmenin Cumhuriyet savcısına saat 16.00 sularında iletilerek talimatları sorulduğunda; ''Gözetim altında bulunan ... ile beraber Hotel Gezi Bosphorus da beklenilmesi, herhangi bir şahsın gönderiyi teslim almak için gelmesi durumunda şahsın kontrol altına alınarak talimat alınması" talimatının alındığı,
Alınan talimat gereği ... ile beraber Hotel Gezi Bosphorus oteline gelin görevlilerin beklemeye başladıkları, 25.09.2017 tarihi saat 20.30 sularında otelin resepsiyonuna gelen isminin ... olduğunu belirten şahsın gönderiyi almak istediğini söyleyerek teslim almasına müteakip şahsın görevlilerce kontrol altına alındığı, yapılan kimlik kontrolü ve araştırma sonucunda 04RE96740 Fransız Pasaport numarasına sahip olduğunun, Tel Aviv'den gelerek 25.09.2017 tarihi saat 18.49 sularında Türkiye'ye giriş yaptığının tespit edildiği,
Cumhuriyet savcısına 25.09.2017 tarihi saat 21.45 sıralarında bilgi verilmesi sonrasında "Şahsın gözaltına alınarak şüpheli olarak ifadesinin tespitinin ardından mevcutlu olarak savcılığa getirilmesi, şüpheli olarak ifadesi alınan ...'ın serbest bırakılması" talimatları alındığı ve yine talimat gereği posta gönderisine el konulduğu,
... Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğünün 09.10.2017 tarihli raporunda; ağırlığı 3250 gram gelen magic cleaner ibareli 4 adet plastik şişede şeffaf renkli sıvı maddenin uyuşturucu maddelerden GBL (Gamma-Butyrolactone) etken maddesi ihtiva ettiğinin bildirildiği,
GBL ismi ile bilinen Gamma-Butyrolactone maddenin Bakanlar Kurulunun 04.07.2016 tarihli ve 2016/9019 sayılı kararı ile 2313 sayılı Uyuşturucu Maddelerin Murakabesi Hakkında Kanun hükümlerine tabi tutulduğu ve söz konusu kararın 03.08.2016 tarihli ve 29790 sayılı Resmi Gazete’de yayımlandığı,
Dosyaya sunulan kayıtlarına göre; 04.09.2017 tarihinde 08-09.10.2017 ve 27.07.2017 tarihinde 05-08.10.2017 tarihleri için Gezi Hotel Bosphorus otelinde ... adına yaptırılan rezervasyonların 22.09.2017 tarihinde iptal edilmiş olduğu, 05.09.2017 tarihinde 11-12.09.2017 tarihleri için ... adına rezervasyon yaptırıldığı ve adı geçenin bu tarihte otelde kaldığı, yine 22.09.2017 tarihinde 05-09.10.2017 tarihleri için Vault Karakoy The House Hotelinde ... adına rezervasyon yaptırılmış olduğu,
... ile ... arasında gerçekleşen e-mail kayıtlarına göre;
...'ın ...'a 22.09.2017 tarihi saat 3.53 itibarıyla gönderilen e-mail mesajının: “Bunun için teşekkür ederim ama bu bir arkadaşımın düğün hediyesiydi. Önümüzdeki hafta bir gün paketimi almaya gelecektim damadın bir arkadaşı bunu taşımamı istedi, neden benim adıma resepsiyonu imzalamadın anlamıyorum diye sordu. İkincisi, ilaçlarım soğuk bir yerde muhafaza edilemediği için (resepsiyondan verdiğim paketleri dondurmasını istedim ve donduramadılar. Sadece buzdolabına koydular) 800 $ değerinde ilacımı kaybettim. Hakkında gerçekten üzgün. Lütfen yöneticinizin benimle iletişime geçmesini sağlayın.”,
...'ın ...'a 22.09.2017 tarihi saat 15.25 itibarıyla gönderilen e-mail mesajının: “Sayın Azoulay, rezervasyonunuzu iptal ettiğinizi şimdi fark ettim. Kargonuz ile ilgili olarak tarafınıza ulaşıyorum, kargo firmasının iletişim bilgileri elimizde mevcut, dilerseniz sizinle paylaşabilirim çünkü 05.10'da tekrar otele getireceklerdir. Saygılarımla.”,
...'ın ...'a 24.09.2017 tarihi saat 10.11 itibarıyla gönderdiği e-mail mesajının: “Sayın Fabien, paket teslimatı ile ilgili. Kargo şirketi kamu müşavirliği şirketi olan PTT idi ve güvenlik nedeniyle kimliği görmeden paketi veremeyeceğini ancak yarın arayıp bu paketi almaya çalışacağımı söylediler. İlaçlarınız konusunda kesinlikle haklısınız maalesef bunun sebebi bizim iletişimsizlik misafir isteklerinde daha dikkatli olmak için ekiple zaten görüştüm, ancak ben Bunun sizin için bir anlam ifade etmeyebileceğini bilin çünkü o zaten oldu. Lütfen ne yaptığımızı tavsiye edin bu konuda yapabilir.”,
...'ın ...'a 25.09.2017 tarihi saat 10.15 itibarıyla gönderilen e-mail mesajının: “Tekrar merhaba. Sadece kontrol et ve gör. Beni haberdar et lütfen. Teşekkürler.”,
Şeklinde oldukları,
Dosyaya sunulan Arpanu Turizm’in ilgilisine hitaben verdiği yazıda; ... isimli kişiye 09.09.2017 tarihinde saç ekim muayene randevusu verildiği, bahsi geçen tarihte muayenesinin gerçekleştirildiği, operasyon randevu tarihi olarak 06.10.2017 gününün verildiği, fakat adı geçenin bahsi geçen operasyon randevusuna gelmediğinin belirtildiği,

Sanık müdafisi tarafından internet sitesi üzerinden satın alınan ürüne ilişkin olarak “uzman mütalaası” şeklinde dosyaya sunulan Yard. Doç. Dr. ... tarafından düzenlenen 17.10.2017 tarihli raporda; www.magic-cleaner.com isimli web sitesinin bir e-ticaret sitesi olduğu, kullanıcı adı ve şifre ile giriş yapılabildiği, sanık müdafisi tarafından verilen kullanıcı adı (fabi1977) ve şifre (nickel10014) ile giriş yapıldığında “Hi, Fabiano (hotel Gezi Bospours) Azoulay” ibaresinin çıktığı, sistemdeki verileri incelendiğinde adres olarak “Mete Cd. 34 Taksim/Beyoğlu-...” bilgisinin görüldüğü, site üzerinden daha önce verilen sipariş bilgileri incelendiğinde “06.06.2017 tarihinde, 2,5 lt, 217,64 avro bedeli ile ve 28.08.2017 tarihinde, 2,5 lt, 224,85 avro bedel ile sihirli temizleyici siparişi verilmiş olduğunun tespit edildiği, ürünlerin satış koşullarına ilişkin olarak yapılan açıklamalar bölümünde hangi ülkelere bu maddenin satışının/gönderiminin kısıtlı olduğu hususuna ilişkin olarak 'Ülke sınırlamaları-Lütfen siparişden önce okuyun' ibaresi altında “Polonya, Litvanya, Hollanda, Kanada, ABD” ülkelerine yer verildiği, Elektronik Ticaretin Düzenlenmesi Hakkında Kanun ve ilgili mevzuat çerçevesinde sakıncalı maddelerin hangi ülkelerde yasak olduğunun alıcı değil e-ticaret sitesi hizmet sağlayıcısı tarafından bilinerek bu konuda alıcının bilgilendirilmesi gerektiği, söz konusu web sitesinde yer verilen ve bu maddenin gönderilemediği ülkeler arasında Türkiye’nin yer almadığı, ...’ın kendi adına açtığı hesap üzerinden, şahsi banka hesaplarından ödeme yapmak suretiyle, yaklaşık 3 ay ara ile iki defa magic-cleaner (GBL 99,99 %) BASF 2,5 lt siparişi verdiğinin tespit edildiği,
Anlaşılmaktadır.
Tanık ...; söz konusu gönderinin çalıştığı otelde kalmakta olan ... isimli müşterilerine ait olduğunu, 11.09.2017 tarihinde otellerine gelen adı geçenin ilaçlarını soğutmak için kullandığı jel şeklindeki paketi buzluğa koymaları için verdiğini, ancak otel çalışanının buzluk kısmına değil normal soğutucu bölümüne koyması nedeni ile jelin donmamış olduğunu, bu nedenle şahsın ilaçlarının zarar gördüğünden bahisle kendilerinden zararının tazminini istediğini, bunu sözlü ve e-mail ile de bildirdiğini, otele giriş yaptığı gün resepsiyondaki arkadaşı Caner Aydıncık’a bir paket beklediğini söyleyen ve bilgi alması için PTT'yi arattırıp gönderisinin neden geciktiğini öğrenmek isteyen müşterinin haklarında şikâyetçi olmaması ve olumsuz yazılar yazmaması için tarafına gönderdiği e-maillerdeki ricası üzerine ve müşteri memnuniyetini sağlamak adına, kargo ücreti de düşük olduğu için parasını ödeyerek gönderisini teslim aldığını, e-maillerin dökümlerinden de anlaşılacağı üzere pasaport ve gümrük evraklarının olduğunu, kendisine gönderiye ilişkin 'düğün eşyası' olduğunun söylendiğini, gönderinin nereden geldiğini veya içinde ne olduğunu bilmediğini, ...'ın kendisi ile görüştüğünde gönderiyi otelden almak için 'Harun' isimli bir şahsın geleceğini söylediğini, bu şahsın soyadı ve telefon bilgisini kendisinden istediğinde ise bilgilerini bilmediğini ve e-mail atacağını söylediğini, müşterileri olması dışında şüpheli şahısla ve gönderi içerisinden çıkan madde ile hiçbir ilgisinin olmadığını,
Tanık Caner Aydıncık; ...'ı çalıştığı otelde konaklayan müşteri olması nedeniyle tanıdığını, otelde kaldığı dönemde bir gün odasından arayıp beklediği bir kargosu olduğunu söyleyerek kargo takip numarasını kendisine verip gönderinin nerede olduğunu sorgulamasını istediğini, bunun üzerine PTT'yi telefon ile aradığını ve kargonun gümrükte olduğunu öğrendiğini ve bunu kendisine ilettiğini, kargo içerisinde ne olduğunu ise bilmediğini,
İfade etmişlerdir.
Sanık; Hem Fransız hem de ABD vatandaşı olduğunu ve ABD’de yaşadığını, Türkiye'ye saç nakli için eylül ayında geldiğini ve bu iş için iki ay kadar kalmayı planladığını, uyuşturucu maddeleri internet üzerinden 217 dolara Litvanya'dan sipariş ettiğini, internet sitesinde bu maddenin gönderilemeyeceği belirtilen beş ülke arasında Türkiye’nin olmadığını, bu nedenle keyif verici, tazeleyici bir madde olarak kullandığı bu maddeyi 2 lt olarak sipariş verip Türkiye'de olduğu için gönderiyi kaldığı otele yönlendirdiğini, 2 lt üzerinde gelen miktarın kampanya hediyesi olarak firma tarafından gönderildiğini, bu maddenin kullandıktan sonra bir saat kadar etkisinin sürdüğünü, 2 mg olarak kullandığını, günde ortalama 10 defa bu maddeden aldığını, kaldığı otel görevlilerine kargodan adıma düğün malzemeleri geleceğini ve bunun takibinin yapılmasını söylediğini, Türkiye’den aldığım bir GSM hattı bulunmadığını, ABD’de kullandığı +1 646 229 66 51 numaralı GSM hattını kullandığını, bu maddenin Türkiye'ye sokulmasının ve ülkede kullanılmasının yasak olduğunu bilmediğini, uyuşturucu madde ithal etme gibi bir kastının olmadığını savunmuştur.
TCK'nın “Uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti” başlıklı 188. maddesinin suç ve karar tarihininde yürürlükte bulunan 1. fıkrası;
“Uyuşturucu veya uyarıcı maddeleri ruhsatsız veya ruhsata aykırı olarak imal, ithal veya ihraç eden kişi, yirmi yıldan otuz yıla kadar hapis ve ikibin günden yirmibin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır ” şeklindedir.
Uyuşturucu ya da uyarıcı maddelerin ruhsata aykırı olarak imal, ithal veya ihraç edilmesi suç olarak düzenlenmiştir. Uyuşturucu ya da uyarıcı maddelerin ruhsatsız veya ruhsata aykırı olarak yurt dışından ülke içine sokulması durumunda 5237 sayılı TCK'nın 188. maddesinin 1. fıkrasında düzenlenen suçlardan “uyuşturucu madde ithal etme” suçu oluşacaktır. Uyuşturucu ya da uyarıcı maddenin, gümrük kapısından ya da gümrük kapısı dışındaki kara, deniz ve hava sınırlarının herhangi bir yerinden ülkeye geçirilmesinin bir önemi olmayıp yurt dışından Türkiye siyasi sınırlarından girmesi suçun oluşması için yeterlidir.
Aynı Kanun'un “Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın almak, kabul etmek veya bulundurmak” başlıklı suç tarihinde yürürlükte bulunan 191/1. maddesi ise; “Kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alan, kabul eden veya bulunduran ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanan kişi, iki yıldan beş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. ” şeklinde düzenlenmiş olup kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın almak, kabul etmek veya bulundurmak ya da kullanmak fiilleri suç olarak tanımlanmıştır.
Uyuşturucu madde bulundurma eyleminin, kullanmak için uyuşturucu madde bulundurmak suçunu mu yoksa uyuşturucu madde ticareti yapma suçunu mu oluşturduğunun tespitinde belirgin rol oynayan husus, bulundurmanın amacıdır. Ceza Genel Kurulunun 15.06.2004 tarihli ve 107-136 ile 06.03.2012 tarihli ve 387-75 sayılı kararları başta olmak üzere bir çok kararında da belirtildiği üzere, uyuşturucu madde bulundurmanın, kullanma maksadına matuf olduğunun belirlenmesinde dikkate alınması gereken ve öğreti ile uygulamada da kabul görmüş olan bazı kriterler bulunmaktadır.
Bunlardan ilki; failin bulundurduğu uyuşturucu maddeyi başkasına satma, devir veya tedarik etmek hususunda herhangi bir davranış içine girip girmediğidir.
İkinci kriter, uyuşturucu maddenin bulundurulduğu yer ve bulunduruluş biçimidir. Kişisel kullanım için uyuşturucu madde bulunduran kimse, bunu her zaman kolaylıkla erişebileceği bir yerde, örneğin genellikle evinde veya iş yerinde bulundurmaktadır. Buna karşın uyuşturucunun ev veya iş yerine uzakta, çıkarılıp alınması güç ve zaman gerektiren depo, mağara, samanlık gibi bir yere gizlenmesi kullanma dışında bir amaçla bulundurulduğunu gösterebilir. Yine, uyuşturucunun çok sayıda özenli olarak hazırlanmış küçük paketçikler hâlinde olması, her paketçiğin içine hassas biçimde yapılan tartım sonucu aynı miktarda uyuşturucu madde konulmuş olması, uyuşturucu maddenin ele geçirildiği yerde veya yakınında, hassas terazi ve paketlemede kullanılan ambalaj malzemelerinin bulunması, kullanım dışında bir amaçla bulundurulduğu hususunda önemli bir belirtidir.
Üçüncü kriter de bulundurulan uyuşturucu maddenin çeşit ve miktardır. Uyuşturucu madde kullanan kimse genelde bir ya da benzer etki gösteren iki değişik uyuşturucu maddeyi bulundurur. Bu nedenle değişik nitelikte ve farklı etkileri olan eroin, kokain, esrar ve amfetamin içeren tabletleri birlikte bulunduran sanığın bunları satmak amacıyla bulundurduğu kabul edilebilir. Kişisel kullanım için kabul edilebilecek miktar, kişinin fiziksel ve ruhsal yapısı ile uyuşturucu veya uyarıcı maddenin niteliğine, cinsine ve kalitesine göre değişiklik göstermekle birlikte, Adli Tıp Kurumunun mütalaalarında esrar kullananların her defasında 1-1,5 gram olmak üzere günde üç kez esrar tüketebildikleri bildirilmektedir. Esrar kullanma alışkanlığı olanların bunları göz önüne alarak, birkaç aylık ihtiyaçlarını karşılayacak miktarda esrar maddesini ihtiyaten yanlarında veya ulaşabilecekleri bir yerde bulundurabildikleri de adli dosyalara yansıyan ve bilinen bir husustur. Buna göre, esrar kullanan faillerin olağan sayılan bu süre içinde kişisel olarak kullanıp tüketebilecekleri miktarın üzerinde esrar maddesi bulundurmaları hâlinde, bulundurmanın kişisel kullanım amacına yönelik olmadığı kabul edilmelidir.
Bu açıklamalar ışığında uyuşmazlık konusu değerlendirildiğinde;
19.09.2017 tarihi saat 09.00 sularında, ... Gümrük Muhafaza Kaçakçılık ve İstihbarat Müdürlüğüne bağlı Narkotik Grubu Personelleri ve görevli muayene memurlarınca yapılan rutin kontroller esnasında tespit edilen "Alıcı Bölümünde: Fabiano (hotel Gezi Bosporus) Azouly mete cd 34 taksim 1 34437 ..." yazılı, brüt ağırlığı 3564 gram gelen gönderiye narkotik dedektör köpeklerinin tepki vermeleri üzerine, posta gönderisinin oluşturulan heyet huzurunda açılarak yapılan incelemede; gönderi içerisinde 2 adet üzerinde magic cleaner ibaresi bulunan şeffaf renkli sıvı maddelerin yer aldığı 1 lt plastik şişe, 1 adet üzerinde magic cleaner ibaresi bulunan şeffaf renkli sıvı maddelerin yer aldığı 500 lt plastik şişe, 1 adet üzerinde magic cleaner ibaresi bulunan şeffaf renkli sıvı maddelerin yer aldığı 250 lt plastik şişe bulunduğunun tespit edildiği, şişeler içerisinde yer alan şeffaf renkli sıvı maddelerin uyuşturucu test cihazı ile yapılan kontrolünde "Gamma-Butyrolactone" etken maddesi içerdiğinin belirlendiği, Cumhuriyet savcısının "Söz konusu eşyanın teslimat zincirinin bozulmadan görevli memurlar uyarılıp PTT görevlilerine refakat edilerek alıcının adresine gönderilmesi ve alıcının teslim almasına müteakip ilgili savcılıktan talimat alınması" talimatının alındığı, posta gönderisi ile birlikte Mete Caddesi, No: 34 Beyoğlu/... adresinde bulunan Gezi Hotel Bosphorus'a gelen görevlilerin, gönderinin sahibinin 05.09.2017 günü otelde kaldığını, otele tekrar 05.10.2017 tarihinde rezervasyonu olduğunu öğrendikleri, adı geçen otele gönderi ile ilgili olarak ihbar kağıdı bırakıldığı ve posta gönderisinin şüpheli şahsın girişimde bulunmasının beklenilmesi amacıyla PTT Beyoğlu Posta Dağıtım Merkezine getirildiği, PTT yetkilileri ve çalışanlarına konunun önemi anlatılıp ilgililer uyarılıp gerekli önlemler alınarak Beyoğlu Posta Dağıtım Merkezinin kapanış saati olan 17.00'a kadar beklenildiği, bu sürede herhangi bir şahsın girişimde bulunmaması üzerine posta gönderisinin PTT görevlilerine teslim edilerek yapılan işlemlere ilişkin 19.09.2017 tarihli tutanak tanzim edildiği, 25.09.2017 tarihi saat 09.30 sularında Gezi Hotel Bosphorus çalışanı olduğunu söyleyen ...’ın, otel görevlilerine kendisini PTT görevlisi olarak tanıtan ve iletişim numarasını bırakan görevli personeli telefonla arayarak: "Şahsın pasaport ve kimlik fotokopisi bende, şahıs bu eşyaları düğün hediyesi olarak kullanacak, gümrük açısından sıkıntı olmadığını gösterir bir evrakta var, kendisi şu an dışarıda, onun adına ben alabilir miyim" diyerek gönderinin kendisine teslim edilip edilemeyeceğini sorması üzerine durumun hakkında bilgi verilen Cumhuriyet savcısının "Bahse konu gönderiyi otelde çalışan şahsa teslim ettikten sonra asıl alıcı şahsa ulaşılmaya çalışılması, ulaşılması hâlinde tekrar talimat alınması" talimatına müteakip saat 11.00 sularında PTT görevlisi ve ona refakat eden personel eşliğinde alıcı adresi olan Mete Caddesi, No: 34 Beyoglu/... adresinde bulunan Gezi Hotel Bosphorus'a gelindiği, otelin resepsiyonunda görevli ...’ın gönderiyi teslim almasına müteakip görevlilerce geliş nedenlerinin şahsa anlatıldığı, ...’ın yapılan ön görüşmede "Gönderinin ... isimli müşterilerine ait olduğunu ve müşteri memnuniyeti odaklı hareket etmesinden dolayı ve kargo ücreti de düşük olduğundan teslim aldığını" beyan ettiği, yapılan araştırmalarda ... isimli şahsın ABD ve Fransız pasaportlarına sahip olduğunun ve 09.09.2017 tarihinde Türkiye'ye gelerek 12.09.2017 tarihinde Türkiye'den çıkış yaptığının tespit edildiği, Cumhuriyet savcısının talimatları doğrultusunda ... isimli şahsın şüpheli olarak ifadesinin alındığı sırada Gezi Bosphorus isimli otelden "söz konusu şüpheli gönderi için ... isimli şahıs tarafından arandıklarını ve kendilerine söz konusu şüpheli gönderi hakkında sorular sorulduğunu ve gönderiyi 'Harun' isimli bir şahsın almaya gelebileceğini ifade ettiği" bilgisinin geldiği, ... ile beraber Hotel Gezi Bosphorus oteline gelin görevlilerin beklemeye başladıkları, 25.09.2017 tarihi saat 20.30 sularında otelin resepsiyonuna gelen isminin ... olduğunu belirten şahsın gönderiyi almak istediğini söyleyerek teslim almasına müteakip şahsın görevlilerce yakalandığı, yapılan kimlik kontrolü ve araştırma sonucunda 04RE96740 Fransız Pasaport numarasına sahip olduğunun, Tel Aviv'den gelerek 25.09.2017 tarihi saat 18.49 sularında Türkiye'ye giriş yaptığının tespit edildiği olayda;
Suça konu uyuşturucu maddenin 2 adet bir litrelik, 1 adet bir litrelik, 1 adet beş yüz mililitrelik ve 1 adet 250 mililitrelik olmak üzere toplam brüt ağırlığı 3 kilogram 564 gram gelen plastik şişeler içerisinde ele geçirilmesi, ... Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğü raporu ve emanet makbuzuna göre net sıvı madde miktarının 3 kilogram 250 gram (3,250 lt) olması ile sanığın bu maddeyi mevcut hâliyle her bir dozu 2 miligram olacak şekilde günde 10 defa kullandığını ve yaklaşık bir saat etkisi altında kaldığını söylemesi, ele geçen madde miktarının yanı sıra bu beyan da gözetildiğinde suç konusu uyuşturucu maddenin kişisel kullanım sınırının çok üzerinde kaldığının, yine internet sitesi üzerinden daha önce verdiği sipariş bilgileri itibariyle sanığın 06.06.2017 tarihinde, ayrı üründen 2,5 litre satın aldığının ve iki ay yirmi iki gün sonra tekrardan suç konusu ele geçen ürünü sipariş ettiğinin, günlük kullanılan doz miktarı dikkate alındığında kişisel kullanım dışında bir amaçla söz konusu uyuşturucu maddeyi temin ettiğinin anlaşılması, sanığın suç konusu maddeyi teslim almak için suç tarihinde Tel Aviv’den (İsrail) ülkeye giriş yaptığının ve açık kaynaklardan edinilen bilgilere göre bu maddenin giriş yaptığı ülkede de yasaklı maddeler arasında yer alması, gönderinin geldiğini öğrenmesi üzerine görüştüğü otel görevlilerine kargo içeriğinden bahsetmeyerek “düğün hediyesi” olduğunu söylemesi, suç konusu maddenin siparişinin verildiği internet sitesinde bu maddenin gönderilemeyeceği ülkeler arasında sanığın da vatandaşlığının bulunduğu ABD’nin de yer alıyor olması hususları birlikte değerlendirildiğinde; ele geçen madde miktarı ve mevcut hâliyle kullanım şekli dikkate alındığında suç vasfının belirlenmesine yönelik bir araştırıma yapılmasına gerek bulunmadığının, kişisel kullanım miktarının çok üzerinde ve ticaret amacıyla uyuşturucu madde ithal edildiğinin, sanığın suçtan kurtulmaya yönelik olduğu anlaşılan savunmalarına itibar edilemeyeceğinin, ilk derece mahkemesinin sözlülük, doğrudan doğruyalık ve yüz yüzelik ilkeleri uyarınca elde edilen delilleri vicdani kanaatleri ile serbestçe takdir etme yetkisi ve bölge adliye mahkemesi ceza dairesinin istinaf yoluna başvurulması üzerine yaptığı denetim kapsamında, sanığın eyleminin sübutu ve nitelendirilmesine dair ulaştıkları bu sonucun hukuk kurallarına, akla, mantığa, genel hayat tecrübelerine ve bilimsel görüşlere aykırı da olmadığının kabulü gerekmektedir.
Bu itibarla Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazının reddine karar verilmelidir.
SONUÇ : Açıklanan nedenlerle;
1- Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazının REDDİNE,
2- Dosyanın, mahalline gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİ EDİLMESİNE, 17.05.2022 tarihinde yapılan müzakerede oy birliğiyle karar verildi.