Mahkemesi :Ankara 1. Asliye Hukuk Hakimliği
Tarihi :17.04.2012
Numarası :2010/89-2012/95

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
- K A R A R -
Dava, eser sözleşmesi kapsamında ödenmeyen iş bedelinin tahsili amacıyla icra takibine yönelik vaki itirazın iptâli davası olup, davalı; teklifin birim fiyat olmasına rağmen, davacı tarafından karalama bir metraj çıkartıldığını, hesabın net olmadığı gibi sebepsiz zenginleşme amacını taşıdığını, sözleşmeye aykırı davranışı nedeniyle taahhüdünü zamanında yerine getiremediğini belirterek davanın reddini savunmuş, mahkemece, eksik gider avansının verilen iki haftalık kesin süre içerisinde yatırılmaması nedeniyle dava şartı yokluğundan usulden davanın reddine karar verilmiş ve verilen karar davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.
01.10.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu"nun 114/g maddesinde düzenlenen gider avansının yatırılmış olması dava şartları arasında yer almış, 115/2. maddesinde ise, gider avansının yatırılmaması halinde davanın usulden reddine karar verileceği, ancak eksikliğin sonradan giderilebileceği anlaşıldığı takdirde kesin süre verilip kesin süreye rağmen tamamlanmazsa davanın usulden reddine karar verileceği düzenlenmiştir.
Delil avansı ise HMK"nın 324. maddesinde düzenlenmiş olup, dayanılan delil için mahkemece belirlenen avansın verilecek kesin süre içerisinde yatırılması gerekir. Aksi halde delil ikamesinden vazgeçilmiş sayılacaktır. Gider avansı dava şartı olduğu halde, delil avansı dava şartı olmayıp, yatırılmaması halinde taraflar dayandıkları delilden vazgeçmiş sayılmaktadır.
Diğer yandan HMK"nın 448/1. maddesinde, bu kanun hükümleri tamamlanmış işlemleri etkilememek kaydıyla derhal uygulanacağı düzenlemesi getirilmiştir.
Somut olayda ise; davacıya 30.12.2011 tarihli oturumda HMK"nın 120/2. maddesi uyarınca iki haftalık kesin süre verilmiş, ancak kesin mehlin sonuçları hatırlatılmamıştır. Davacı şirket temsilcisi, 08.03.2012 tarihli celseye kadar yatıramamış, ancak aynı tarihli celsede bu kez mahkemece verilen süre içinde delil avansını yatırmıştır. Mahkemece, davacı yana gider avansı ile ilgili olarak eksik yatırılan avansın iki hafta içinde ikmal edilmesi için süre verilmiş, gider avansının süresinde yatırılmaması nedeniyle dava şartı yokluğundan davanın reddine karar verilmiştir. Oysa, uyuşmazlığa konu dava 1086 sayılı HUMK zamanında açılmıştır. Bu arada dilekçelerin teati aşaması geçmiş ve tahkikat aşamasına geçilmiş, deliller toplanmış, keşif yapılmıştır. Öyle olunca, bu aşamada sadece HMK"nın 324. maddesi uyarınca delil avansı istenebileceği ve avansın yatırıldığı da gözardı edilerek ve kesin mehlin sonuçları da hatırlatılmadan yazılı şekilde, davanın gider avansı yatırılmadığından bahisle reddi doğru olmamış, kararın bozulması uygun bulunmuştur.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle temyiz olunan kararın BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davacıya geri verilmesine, karara karşı tebliğ tarihinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme isteminde bulunulabileceğine 25.11.2014 gününde oybirliğiyle karar verildi.