Yargıtay 9. Ceza Dairesi 2021/18505 Esas 2022/2329 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇA SÜRÜKLENEN ÇOCUK : ...
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı
HÜKÜM : Suça sürüklenen çocuğun atılı suçtan mahkûmiyetine dair Çarşamba Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 21.02.2020 gün ve 2019/260 Esas, 2020/42 Karar sayılı hükme yönelik istinaf başvurusunun esastan reddi

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, ilk derece mahkemesinin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdiriyle anılan hükme ilişkin Bölge Adliye Mahkemesi kararı nazara alındığında yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mevcut adli sicil kaydına göre herhangi bir mahkumiyeti bulunmayan suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı TCK’nın 62. maddesinin tatbiki gerektiği gözetilmeden ilk derece mahkemesince ilgili kanun maddesindeki birtakım ifadelerin tekrarlanması şeklindeki yetersiz gerekçeyle anılan maddenin tatbikine yer olmadığına karar verilmesi karşısında, söz konusu hükme yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine esastan reddedilmesi,
Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafisi ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, Samsun Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesinin 10.09.2020 gün ve 2020/1099 Esas, 2020/1181 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun esastan reddine yönelik hükmünün 5271 sayılı CMK'nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın ilk derece mahkemesine, kararın bir örneğinin Samsun Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesine gönderilmesine, 15.03.2022 tarihinde üye ...’ın karşı oyu ve oy çokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

TCK 62. maddesinin uygulanması hususu hakimin takdirine bırakılmıştır. Maddenin ikinci fıkrasında maddenin uygulanması ile ilgili bazı nedenler sayılmış ise de bunlar sınırlı değildir. Hakim bu nedenlerle veya başka sebep göstererek indirim yapma ya da yapmama hakkına sahiptir.
Ancak gerekçenin makul olması, hukuk kurallarını zedelemeyecek, yasanın amacına aykırı düşmeyecek mahiyette olması gerekir. Temyiz merciince yapılacak denetimin de bu gerekçe ile ilgili olması gerektiği yasanın amacına aykırı olmadığı veya dosya kapsamı ile uygun olduğu müddetçe hakimin takdirine müdahale edilmesinin uygun olmayacağı aynı yargılamaya konu birden fazla suç olması durumunda hakimin herbir suç yönünden ceza tayini yaparken her suç yönünden koşulları ayrı ayrı değerlendirmesi ve uygun cezalar belirlemesinin gerektiği temel cezaların tayini, haksız tahrik gibi cezanın miktarına etki eden sebepleri her fiil yönünden ayrı ayrı değerlendirmesi gerekmektedir. TCK 62’nci maddesinin uygulanma veya uygulanmama sebepleri olaya bağlı sebepler, sanığın kişiliğine, geçmişine bağlı sebepler veya sanığın yargılama sürecindeki olumlu veya olumsuz davranışlarına göre takdir edilecektir. Bu açıklamalar çerçevesinde, suça sürüklenen çocuk hakkında ilk derece mahkemesince TCK'nin 62. maddesinde düzenlenen takdiri indirim nedenlerinin uygulanmamasına yönelik gerekçe anılan maddeye uygun, yasal ve yeterli bir gerekçe olduğu gibi Bölge Adliye Mahkemesince de anılan hüküm hakkındaki istinaf istemlerinin esastan reddine karar verilmesine ilişkin kabul ve takdirde de bir isabetsizlik bulunmadığı anlaşılmıştır. Bu nedenlerle Samsun Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesinin ilk derece mahkemesinin mahkumiyet hükmüyle ilgili istinaf başvurularının esastan reddine dair kararının onanması gerektiği görüşünde olduğumdan sayın çoğunluğun bozma kararına katılmıyorum.