Yargıtay 9. Ceza Dairesi 2021/25174 Esas 2022/3065 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkumiyet

İlk derece mahkemesince bozma üzerine verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Muhakeme safahatını yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede, iddia ve savunma ile tüm delillerin eksiksiz olarak kararda gösterildiği, hükmedilen cezanın nevi ve miktarı itibarıyla kanuni sınırlar içinde tayin edildiği anlaşıldığından, sanık müdafisi ile katılan Bakanlık vekilinin yerinde görülmeyen temyiz taleplerinin reddiyle hükmün ONANMASINA,
Sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Sanık hakkında lehe kanun değerlendirilmesi yapılırken 6545 sayılı Kanunun 59. maddesiyle değişik 5237 sayılı TCK'nın 103/1-1.cümle ve 103/1-3. cümlesinin lehe olduğu kabul edilerek hüküm kurulmuş ise de 59. madde ile yapılan değişiklikte cezaların miktarı belirlenirken mağdurenin yaşı yönünden ayrım bulunmayıp, söz konusu ayrımın 02.12.2016 tarihinde yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 13. maddesiyle yapılan değişiklikle 3. cümle olarak TCK'nın 103. maddesinin birinci fıkrasına eklendiği gözetilerek 59. madde ile değişik 5237 sayılı TCK'nın 103/1-c.1. maddesinin tatbiki suretiyle hüküm kurulması gerekirken 6763 sayılı Kanunun 13. maddesiyle yapılan değişikliğin aleyhe olduğu da nazara alınmaksızın bu maddeye göre uygulama yapılması neticesinde fazla ceza tayini,
Sanığın olay günü on yaşındaki mağdurenin ağzını kapatarak cinsel istismarda bulunması eyleminin cebirle gerçekleştirilmesi nedeniyle hakkında belirlenen temel cezanın TCK'nın 103/4. maddesi ile artırılması gerektiğinin gözetilmemesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafisi ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 31.03.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.