Yargıtay 9. Ceza Dairesi 2021/17381 Esas 2022/3091 Karar Sayılı İlamı

     Özet:

Sanık, yeğeni olan 11 yaşındaki mağdureye 2011 yılında cinsel istismarda bulunmaya başlamış ve 2016 yılı Temmuz ayında 15 yaşından küçük olan mağdureyle cebir, tehdit veya hile olmaksızın birden fazla cinsel ilişkiye girmiş, 2019 yılı Şubat ayına kadar da devam etmiştir. Bu nedenle sanık zincirleme şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve zincirleme şekilde aralarında evlenme yasağı bulunan kişi tarafından reşit olmayanla cinsel ilişki suçlarından mahkum edilmiştir. Sanık hakkında yaş küçüklüğü indirimi yapılması uygun görülmemiştir. Eylemler aralıksız bir şekilde gerçekleştiği için zincirleme suç kapsamında değerlendirilmiştir. Suç tarihleri ve mahkumiyet kararları verilirken 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 103/2, 103/3, 43/1 ve 104/2, 43/1 maddeleri esas alınmıştır. Bu maddeler çocuğun nitelikli cinsel istismarı, zincirleme şekilde aralarında evlenme yasağı bulunan kişi tarafından reşit olmayanla cinsel ilişki suçu ve zincirleme şeklinde suç işleme durumunu düzenlemektedir.

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Zincirleme şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı
HÜKÜM : Sanığın zincirleme şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve zincirleme şekilde aralarında evlenme yasağı bulunan kişi tarafından reşit olmayanla cinsel ilişki suçlarından mahkumiyetine dair Kahramanmaraş 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 26.12.2019 gün ve 2019/267 Esas, 2019/494 Karar sayılı hükümlere yönelik istinaf başvurusunun esastan reddi

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Mağdurenin aşamalardaki ifadeleri, ikrar içerikli savunma, doktor raporu ve tüm dosya kapsamına göre sanığın bir suç işleme kararının icrası kapsamında yeğeni olan on bir yaşındaki mağdureye 2011 yılında cinsel organını sürtme şeklinde istismarda bulunmaya başlamasının ardından 2016 yılı Temmuz ayında on beş yaşını bitirmeyen mağdureyle cebir, tehdit veya hile olmaksızın birden fazla cinsel ilişkiye girip, 2019 yılı Şubat ayına kadar ilişkide bulunmaya devam ettiği ve mevcut haliyle eylemlerin araya herhangi bir hukuki veya fiili kesinti olmaksızın değişik tarihlerde birden fazla tekrarlanmasından dolayı zincirleme şekilde gerçekleştiği kabul edilerek ilk derece mahkemesince, mağdurenin on beş yaşından küçük olduğu dönemdeki eylemlerin kül halinde 5237 sayılı TCK’nın 103/2,103/3,43/1. maddelerinde yer alan zincirleme şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, büyük olduğu dönemdeki birden fazla cinsel ilişkinin ise aynı Kanunun 104/2, 43/1. maddelerinde düzenlenen zincirleme şekilde aralarında evlenme yasağı bulunan kişi tarafından reşit olmayanla cinsel ilişki suçlarını oluşturup, her iki suçun kendi arasında teselsül ettiği ve zincirleme suçta son eylem tarihi suç tarihi kabul edilip, buna göre sanığın reşit olmasından dolayı hakkında yaş küçüklüğü indirimi yapılmayacağı nazara alınarak zincirleme şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan eylemine uyan 5237 sayılı TCK'nın 103/2, 103/3, 43/1. maddeleri uyarınca mahkumiyetine karar verilip, bu kapsamda tayin edilecek cezanın eylemlerin iki ayrı suç kabulüyle belirlenen cezaların toplamından fazla olamayacağı da gözetilerek mahkumiyet kararı verilmesi gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hükümler kurulması karşısında söz konusu karara yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine esastan reddedilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin 01.06.2020 gün ve 2020/744 Esas, 2020/773 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun esastan reddine yönelik hükmünün 5271 sayılı CMK'nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın ilk derece mahkemesine, kararın bir örneğinin Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesine gönderilmesine, 31.03.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.