Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün duruşmalı olarak temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş olmakla duruşma için tayin edilen günde davacı vekili gelmedi. Davalı vekili Avukat ... geldi. Temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşıldıktan ve hazır bulunan davalı avukatı dinlendikten sonra vaktin darlığından ötürü işin incelenerek karara bağlanması başka güne bırakılmıştı. Bu kere dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği konuşulup düşünüldü:

- K A R A R -

Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre yerinde olmayan bütün temyiz itirazlarının reddiyle usul ve yasaya uygun olan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 1.648,50 TL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, 11.07.2012 gününde oyçokluğuyla karar verildi.
Toplanan delillerden davacı yüklenicinin 1 ve 2 nolu hakedişler nedeniyle toplam 110.363,56 TL iş bedeline hak kazandığı anlaşılmaktadır. Mahkemenin kabulü de bu yönde olup, iş bedeli konusunda bir uyuşmazlık bulunmamaktadır.
Uyuşmazlık ödemeler konusunda toplanmaktadır. Davalı iş sahibi kooperatif borcun tamamen ödendiğini, bakiye borç bulunmadığını savunurken; davacı yüklenici ödeme miktarının 73.123,00 TL olduğunu kabul etmekte, fazlasını reddetmektedir.
Ödemeleri ispat yükü davalı kooperatife aittir. Davalı kooperatif ödeme miktarının davacının kabul ettiği miktardan fazla olduğunu yazılı belgeyle kanıtlayamamıştır. Sunulan yazılı deliller ödemelerin ispatı için yeterli olmadığından mahkemenin 73.123,00 TL"nin üzerindeki ödemelerin yazılı ve geçerli delillerle kanıtlanamadığına dair kabulünde bir isabetsizlik bulunmamaktadır. Ancak, davalı kooperatif cevap dilekçesinin deliller bölümünde “her türlü yasal delil"e” dayandığı ve bu ifade “yemin” kat"i delilini de kapsadığı halde mahkemece davalıya yemin teklif hakkı hatırlatılmamış, bu husus temyiz konusu yapılmıştır. Uyuşmazlığın çözümüne esaslı derecede etki edecek delillerin toplanmadan yargılamaya son verilerek hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir. Mahkemece yapılacak iş; 73.123,00 TL"yi aşan ödemeler bakımından davalı kooperatife yemin teklif hakkı bulunduğunu hatırlatmak, davalı yemin teklifinde bulunmayacağını bildirirse şimdiki gibi ödeme miktarını 73.123,00 TL kabul ederek davayı sonuçlandırmak, yemin teklifinde bulunursa yasal merasimi tamamlayarak sonucuna göre ödeme miktarını saptamak ve davayı sonuçlandırmaktan ibarettir. Açıklanan nedenlerle kararın bozulması gerektiğinden sayın çoğunluğun onama yönündeki görüşlerine katılmıyorum.