Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
- K A R A R -


Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre yerinde olmayan bütün temyiz itirazlarının reddiyle usul ve yasaya uygun olan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 2,75 TL temyiz ilam harcının temyiz eden davacıdan alınmasına, 26.03.2012 gününde oyçokluğuyla karar verildi.

-KARŞI OY YAZISI-

Mahkemece dava, akdî ilişkinin kanıtlanamamış olması nedeniyle reddedilmiş ve davalı yararına 1.390,00 TL nispi vekâlet ücretine hükmedilmiştir.
Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi"nin 7/II. maddesinde “Davanın dinlenebilmesi için kanunlarda öngörülen ön şartın yerine getirilmemiş olması ve husumet nedeniyle davanın reddine karar verilmesinde, davanın görüldüğü mahkemeye göre Tarifenin ikinci kısmının ikinci bölümünde yazılı miktarları geçmemek üzere üçüncü kısımda

yazılı avukatlık ücretine hükmolunur” düzenlemesine yer verilmiştir. Bu hükme göre husumet nedeniyle davanın reddine karar verilmesinde hüküm altına alınacak vekâleti ücreti, ikinci kısım ikinci bölümde yer alan maktu miktarları geçemeyecektir. Bu miktar da Asliye Mahkemeleri için 1.000,00 TL."dir.
Husumet, taraf sıfatı yerine kullanılan bir terimdir. Sıfat, dava konusu subjektif hak ile davanın tarafları arasındaki ilişkidir. Dava dilekçesinde davacı ya da davalı olarak gösterilen kişiler, şekli taraf kavramına göre davanın tarafı iseler de, bu her zaman o kişilerin taraf sıfatına sahip olduğu anlamına gelmez. Davacının taraf sıfatına sahip olabilmesi için dava konusu hakkın sahibi olması, davalının taraf sıfatına sahip olabilmesi için de dava konusu hakkın süjesi, yani hakkın kendisinden istenebilecek kişi olması gerekir. Davanın esasına girilebilmesi ve alacak borç durumunun incelenebilmesi için öncelikle her iki taraf bakımından da taraf sıfatının bulunduğunun kanıtlanması gerekir. Sözleşme ilişkisinden kaynaklanan alacaklarda akdî ilişkinin yokluğu her iki taraf bakımından da taraf sıfatının bulunmadığı anlamına gelir. Bu durumda davanın esası incelenemez. Akdî ilişkinin kanıtlanamaması nedeniyle verilen ret kararları, sıfat yokluğu nedeniyle verilen ret kararları (husumetten ret) niteliğinde olduğundan davalı yararına hüküm altına alınacak vekâlet ücretinin karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi"nin 7/II. ve ikinci kısım ikinci bölüm 7. maddeleri uyarınca maktu 1.000,00 TL olması gerekirken, bu miktarın aşılarak fazlaya hükmedilmesi tarifeye aykırı olmuştur. Vekâlet ücretinin 1.000,00 TL"ye düşürülmesi suretiyle kararın düzeltilerek onanması gerekir. Bu nedenle sayın çoğunluğun görüşlerine iştirak etmiyorum.