Yargıtay 9. Ceza Dairesi 2021/7597 Esas 2022/6550 Karar Sayılı İlamı

     Özet:

Asliye Ceza Mahkemesi tarafından verilen bir hüküm temyiz edilmiş. Dosya incelendikten sonra, sanığın mağdureye cinsel istismarda bulunduğu ve bunun suç olduğu kabul edilmiş. Ancak, mağdurun şikayetçi olmaması nedeniyle dosyanın incelenmesi gerektiği belirtilmiş. Ayrıca, sanığın suç tarihinde on sekiz yaşından küçük olduğu için önceki bir mahkumiyetinin tekerrüre esas alınamayacağı belirtilmiş. Bu nedenlerle verilen ceza, mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmeyeceği ve denetimli serbestlik tedbirinin uygulanacağı kararlaştırılmış. Kararda, 5237 sayılı TCK'nın 58/5. maddesi ile 6545 sayılı Kanun'un değişikliği öncesi hali olan 5237 sayılı TCK'nın 104/1. maddesi belirtilmiştir. Ayrıca, 7188 sayılı Kanunun geçici 5. maddesi ve Anayasa Mahkemesinin 25.06.2020 tarih ve 2020/16 Esas-2020/33 sayılı Kararı ile 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununa eklenen geçici 5. maddesinin bazı hükümleri iptal edildiği belirtilmiştir.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Reşit olmayanla cinsel ilişki
HÜKÜM : Mahkumiyet

İlk derece mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Dosya kapsamında bir sureti mevcut olan Çanakkale Cumhuriyet Başsavcılığının 14.05.2013 gün ve 2013/3786 soruşturma, 2013/1868 sayılı kovuşturmaya yer olmadığına dair verilen karar içeriğinden, suç tarihinde on beş yaşından büyük mağdurenin iddiaya konu aynı olay nedeni ile şikayetçi olmadığının anlaşılması karşısında, anılan dosyanın aslı veya onaylı örneğinin temin edilerek incelenmesinden sonra tüm deliller birlikte değerlendirilerek sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kabule göre de;
Sanığın işlediği kabul edilen eylemin suç tarihi itibarıyla lehe sayılıp, 6545 sayılı Kanun değişikliğinden önceki 5237 sayılı TCK'nın 104/1. maddesinde düzenlenen reşit olmayanla cinsel ilişki suçunu oluşturup, öngörülen cezanın üst sınırının iki yıl veya daha az süreli hapis cezasını gerektirmesi ve mahkemece mahkumiyet hükmü kurulmasının ardından 17.10.2019 tarihinde yürürlüğe giren 7188 sayılı Kanunla yeniden düzenlenen 5271 sayılı CMK’nın 251. maddesindeki basit yargılama usulüne dair kanuni düzenlemeden sonra 7188 sayılı Kanunun geçici 5. maddesinin 1/c bendine yönelik olarak 19.08.2020 günlü, 31218 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 25.06.2020 tarih ve 2020/16 Esas-2020/33 sayılı Kararı ile 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununa 7188 sayılı Kanunun 31. maddesiyle eklenen geçici 5. maddesinin (d) bendinde yer alan “kovuşturma evresine geçilmiş” ibaresinin, aynı bentte yer alan “basit yargılama usulü” yönünden Anayasaya aykırı bulunarak iptal edilmesi karşısında, anılan karara istinaden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
5237 sayılı TCK'nın “Fiili işlediği sırada on sekiz yaşını doldurmamış olan kişilerin işlediği suçlar dolayısıyla tekerrür hükümleri uygulanmaz” şeklindeki 58/5. maddesi göz önüne alındığında, sanığın Eceabat Asliye Ceza Mahkemesinin 2008/124 Esas, 2010/7 Karar sayılı ilamına konu suçu işlediği tarihte on sekiz yaşından küçük olmasından dolayı anılan mahkumiyet kayıtlarının tekerrüre esas alınamayacağı gözetilmeden yazılı şekilde hükmedilen cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına karar verilmesi,
Kanuna aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 23.06.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.