Mahkemesi :Asliye Hukuk Hakimliği


Yukarıda tarih ve numarası yazılı bozmaya uyularak verilen hükmün temyizen tetkiki davalı tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- K A R A R -

Dava Borçlar Yasası"nın 355 ve devamı maddelerinde tanımlanan eser sözleşmesinin bir türünü oluşturan kat karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan tapu iptâli tescil, kat irtifakının kurulması, maddi ve manevi giderim istemine ilişkindir.
Yerel mahkemede görülen davanın yapılan açık yargılaması sonucunda davanın kabulüne karar verilmiş, hüküm davalı tarafından temyiz olunmuştur.
Dava konusu somut olayda tarafların gösterdikleri kanıtlar toplandıktan sonra yerinde tatbiki keşif yapılmış, uygulama bilirkişi kurulu vasıtasıyla sağlanmıştır. Yerel mahkemece 17.06.2008 tarih 2007/228 Esas-2008/307 Karar sayılı ilâmla davanın kabulü ile ... ili ... mahallesi tapunun ada no 4576 parsel no 7"de kayıtlı taşınmazda bulunan davalının 1/3 hissesinin iptâli ile davacı şirket adına tapuya tesciline karar verilmiş davalı yanın temyizi üzerine karar Dairemizin 06.11.2009 tarih 2008/6424 esas-2009/5959 karar sayılı ilâmı ile bozulmuştur. Bozma kararı gerekçesinde davalı ..."ın yüklenici şirkete devretmesi gereken tapu payının 84/396 olduğu, bu durumda 84/396 payın tapu kaydının iptâli ile davacı şirket adına tesciline karar verilmesi gerekirken davalı ... adına kayıtlı payın tamamının tapu kaydının iptâl edilerek yüklenici şirket adına tesciline karar verilmesi doğru olmadığı ifade edilmiştir.
Mahkemece bozmaya uyularak yapılan açık yargılama sonucunda davanın kabulü ile ... ili ... mahallesi tapunun pafta no 313, ada no 4576, parsel no 7"de kayıtlı taşınmazdaki davalı ... adına olan 1/3 hissenin 84/396"lık kısmının tapusunun iptâli ile davacı şirket adına tapuya tesciline karar verilmiştir. Bu durumda, bozmaya uyulduğu halde bozma kararı gereği yerine getirilmemiştir. Usule ait kazanılmış hak müessesesi usul kanununun dayanağı ana esaslardan olup kamu düzeni ile ilgilidir. Mahkemenin Yargıtay"ın bozma kararına uyması ile bozma kararı lehine olan taraf yararına bir usuli kazanılmış hak doğar, mahkeme hükmüne uyulan Yargıtay bozma kararına göre karar vermek zorundadır (İBK.04.02.1959 gün 13/5 ve 09.05.1960 tarih 21/95).
Açıklanan olgular gözden uzak tutularak yazılı şekilde karar verilmesi doğru olmamış kararın bozulması gerekmiştir. Ne var ki anılan yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden kararın HUMK"nın 438/VII. maddesi uyarınca düzeltilerek onanması uygun görülmüştür.
SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle kararın hüküm kısmında yer alan (1/3) rakamlarının çıkarılmasına, hükmün değişik bu haliyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 19.01.2011 gününde oybirliğiyle karar verildi.