MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, fuhuş
HÜKÜM : Sanık ..."ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve fuhuş (iki kez), sanık ...’in çocuğun nitelikli cinsel istismarı, sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ...’in reşit olmayanla cinsel ilişki, sanık ..."ın reşit olmayanla cinsel ilişki ve fuhuş, sanık ..."ın fuhuş suçundan mahkûmiyetlerine

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;
Gerekçeli kararın 33. sayfasında, müşteki ... .... beyanlarına, mağdur ..."ın 10.12.2009 tarihli celse tutanaklarının 2. sayfasında yer alan beyanının eklenmesi suretiyle meydana gelen karışıklık, mahallinde düzeltilebilir yazım hatası olarak değerlendirilmiştir.
Sanıklar ..., ..., ... ve ... haklarında sanıklar müdafiin gerekçeli temyiz layihasında bir temyiz istemi bulunmadığından ve sanık ... müdafiin yüzüne karşı verilen 24.04.2013 hükmü CMUK.nın 310. maddesinde öngörülen kanuni bir haftalık süreden sonra 03.05.2010 havale tarihli dilekçe ile temyiz ettiği, 20.05.2013 günlü ek karar ile temyiz talebinin süre yönünden reddine karar verildiği, ek kararın 11.06.2013 tarihinde tebliğ edilmesine karşın sanık müdafiin süresinden sonra 12.07.2013 havale tarihli temyiz dilekçesi ile ek kararı temyiz ettiği anlaşıldığından, temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 317. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin diğer sanıklara yönelik temyiz istemleriyle sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Sanıklar.....hakkında reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan kurulan mahkûmiyet hükümlerinin temyiz incelemesinde;
Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, sanıklar müdafılerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,
Sanık ... hakkında mağdure .. yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve fuhuş, mağdure ...’a yönelik fuhuş, sanık ... hakkında mağdure ... yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı, sanık ... hakkında mağdure ...’e yönelik fuhuş, sanık ... hakkında mağdure ... yönelik fuhuş suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince,
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mağdure ... aşamalardaki istikrarsız ve çelişkili anlatımları, sanıklar ... ve ....’in savunmaları ve tüm dosya içeriğine göre, mağdurenin olay tarihinde gece saat 23.00 sıralarında rızasıyla sanıklar ....., ... ve mağdure ... ile birlikte beraat eden sanık ..."in evine gittiği, burada sabah saat 05.00"e kadar kaldıkları, mağdurenin sanık ..."in kendisi uykuda iken rızası hilafına, sanık ..."in ise, kendisini odaya götürüp, cebir kullanarak organ sokmak suretiyle cinsel istismarda bulunduğunu iddia etmesine karşın, aynı evde bulunan Serap"ın mağdureyi doğrulamadığı, telefon görüşme kayıtlarından olaydan sonraki günlerde sanıklar ile mağdure arasında çok sayıda görüşme yapıldığının tespit edildiği, mağdurenin hemen müracaat etmeyip, olayı anlattığı ... isimli şahsın yönlendirmesiyle yaklaşık 15 gün sonra sanıklar hakkında şikâyetçi olduğunun anlaşılması karşısında, eylemlerin zorla gerçekleştiğine dair şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilerek sanıklar .... ve ... mağdura yönelik eylemlerinin TCK.nın 104. maddesinde öngörülen reşit olmayanla cinsel ilişki suçunu oluşturduğu gözetilmeden, yazılı şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan hükümler kurulması,
Sanık ... hakkında tekerrüre esas alınan Sivas 2. Sulh Ceza Mahkemesinin 23.02.2006 gün, 2005/664 Esas 2006/116 Karar sayılı ilamıyla sanık hakkında 1.800 TL adli para cezasına hükmolunduğu ve hüküm tarihinde yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nın 305/1. maddesi uyarınca kesin olan bu hükmün aynı Kanunun 305/son maddesi uyarınca tekerrüre esas olmadığı gözetilmeyerek, sanık hakkında TCK.nın 58. maddesinin uygulanmasına karar verilmesi,
TCK.nın 227/4. maddesinde sayılan "Mağdurun çaresizliğinden yararlanma" mağdurenin içinde bulunduğu ve üstesinden gelemediği maddi veya manevi anlamda elverişsiz durumdan yararlanmak suretiyle mağdurun fuhşa razı edilmesidir. Yani mağdurun çaresizliğinden yararlanılarak fuhuş suçunun işlendiğinden söz edilebilmesi için failin mağduru fuhşa sevk veya fuhuş yapmaya razı ederken bu durumdan özellikle yararlanmış olması, mağdurun içinde bulunduğu olumsuz koşullardan başka türlü kurtulma imkanı bulunmadığı fikri oluşturularak fiile razı edilmesi ve bunun sonucu fuhşa sevkedilmesi ve fuhuş yapmasının sağlanması gerekir. Bu çaresizliğin sebebi güçsüzlük, sağır- dilsizlik, akıl hastalığı gibi fiziksel durumlar veya işsizlik, yoksulluk, madde veya alkol bağımlılığı, açlık gibi şahsi duruma bağlı durumlardan kaynaklanabilir. Bu açıklamalar göz önüne alınarak mağdurelerin daha önce de evden bir çok kez kaçması, dosya kapsamında daha önce de fuhuş yaptığı iddialarının bulunması, mağdurelerin kalacak yeri olmasına rağmen, ailesinin yanından kaçarak fuhuş yaptıran sanıkların yanına kendi isteği ile gittiğinin anlaşılması karşısında, mağdureler ..., .... ve ... bulunduğu bu durumun TCK.nın 227/4. maddesi kapsamında çaresizlik hali olarak değerlendirilemeyeceği ve sanık ..."in mağdure ...’a karşı fuhşa aracılık eylemini cebir ve tehditle gerçekleştirdiğine dair mağdurenin soyut iddiası dışında her türlü şüpheden uzak, kesin, somut ve inandırıcı bir delil de bulunmadığı gözetilmeden, sanıklar ..., ...., ... hakkında TCK.nın 227/4. maddesi uygulanarak fazla ceza tayini,
Sanıklar .... ve ... bir suç işleme kararının icrası kapsamında mağdureler ... ve ... birden fazla kez fuhuş yapmasına aracılık etmesi eylemlerinin TCK.nın 43/1. maddesi uyarınca zincirleme suç hükümlerinin uygulanmasını gerektirdiğinin gözetilmemesi,
Kanuna aykırı, sanık ... ile sanıklar müdafılerinin temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, sanık ... hakkında Sivas 1. Ağır Ceza Mahkemesince çıkarılan 26.04.2013 tarih ve 2009/123 Esas ve 2008/10941 soruşturma sayılı YAKALAMA EMRİNİN KALDIRILMASINA ve İNFAZININ DURDURULMASINA, bu yakalama emrine istinaden sanık tutuklanarak cezaevine alınmış ise TAHLİYESİNE, başka suçtan tutuklu ya da hükümlü değilse salıverilmesinin temininin en seri vasıtayla mahalline bildirilmesi için derhal Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına yazı yazılmasına, 19.06.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.