Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2018/8198 Esas 2022/2704 Karar Sayılı İlamı

     Özet:

Ağır Ceza Mahkemesi tarafından verilen bir hüküm temyiz edilmiştir. Hazine avukatının yazılı başvuruda bulunması halinde Maliye Bakanlığı, başvuru tarihinde müdahil sıfatını kazanır. Sanıklardan Ahmet ve Aziz haklarında lehe hükümlerin uygulanması talepleri de bulunduğu halde yetersiz gerekçe ile TCK'nin 62. maddesinin uygulanmadığına ve katılan lehine vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiğine ilişkin tebliğnamedeki bozma isteyen düşünceye dosya kapsamına nazaran iştirak edilmemiş. Temel cezanın belirlenmesi sırasında hüküm fıkrasında delalet maddesi olan TCK'nin 235/2-c madde-fıkra-bendinin gösterilmemesi mahallinde ilavesi mümkün olduğundan bozma nedeni yapılmamış. Sanıklar hakkında yasaklama kararına hükmedilmemesi kanuna aykırıdır. Sanıkların ve katılanların temyiz itirazları yerinde görüldüğünden hükümlerin bozulmasına karar verilmiştir. 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'un 321. maddesi uyarınca hükümlerin düzeltilerek onanması kararlaştırılmıştır. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 17/a maddesi yollamasıyla anılan Kanun'un 59/1. maddesi uyarınca, sanıkların idarece 58. maddeye göre verilen yasak

İNCELENEN KARARIN;
MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : İhaleye fesat karıştırma
HÜKÜM : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;
CMK'nin 260/1. maddesine göre katılan sıfatını alabilecek surette ihaleye fesat karıştırma suçundan zarar görmüş olan Hazinenin kanun yoluna başvurma hakkının bulunması ve hükümlerin 20/04/2018 havale tarihli dilekçe ile vekili tarafından temyiz edilmesi karşısında, 3628 sayılı Kanun'un 18. maddesindeki "...Hazine avukatının yazılı başvuruda bulunması halinde Maliye Bakanlığı, başvuru tarihinde müdahil sıfatını kazanır" düzenlemesinin verdiği yetkiye ve CMK'nin 237/2. maddesine dayanılarak Hazinenin sanıklar hakkında açılan kamu davasına katılan olarak KABULÜNE karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Sanıklardan Ahmet ve Aziz haklarında lehe hükümlerin uygulanmasına ilişkin talepleri de bulunduğu halde yetersiz gerekçe ile TCK'nin 62. maddesinin uygulanmadığına ve katılan lehine vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiğine ilişkin tebliğnamedeki bozma isteyen düşünceye dosya kapsamına nazaran iştirak edilmemiş, temel cezanın belirlenmesi sırasında hüküm fıkrasında delalet maddesi olan TCK'nin 235/2-c madde-fıkra-bendinin gösterilmemesi mahallinde ilavesi mümkün olduğundan bozma nedeni yapılmamış, 24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı TCK'nin 53. maddesiyle ilgili iptal Kararı ile Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 22/01/2013 tarihli ve 2012/1431 Esas, 2013/18 Karar sayılı ilamında belirtildiği üzere, tekerrüre esas alınan ilamın mahkeme kararında gösterilmesinin zorunlu olmadığı, mükerrir sanık ... hakkında hangi ilamın tekerrüre esas alınması gerektiğinin infaz aşamasında nazara alınması mümkün bulunmuş, yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir.
Ancak;
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 17/a maddesi yollamasıyla anılan Yasa'nın 59/1. maddesi uyarınca sanıklar hakkında yasaklama kararına hükmedilmemesi,
Kanuna aykırı, sanıkların ve katılan ... vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükümlerin 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu hususun yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanun'un 322. maddesine göre düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hüküm fıkrasına "Sanıklar ..., ..., ... ve ...'ın 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 17/a maddesi yollamasıyla anılan Kanun'un 59/1. maddesi uyarınca, idarece 58. maddeye göre verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak şartıyla takdiren bir yıl süreyle 4734 sayılı Kanun kapsamında yer alan bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklanmalarına," ibaresinin eklenmesi suretiyle eleştiriler dışında sair yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA 08/03/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.