Yargıtay 10. Ceza Dairesi 2022/6477 Esas 2022/6961 Karar Sayılı İlamı

Mahkeme : ELAZIĞ 2. Ağır Ceza Mahkemesi

Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma
Hüküm : Mahkûmiyet
Dosya incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
Sanık ... müdafiinin temyiz incelemesinin duruşmalı olarak yapılmasına ilişkin isteminin, 08/03/2018 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7079 sayılı Kanun'un 94. maddesi ile 5271 sayılı CMK'nın 299/1-1. cümlesine getirilen değişiklik uyarınca takdiren reddine karar verilerek duruşmasız inceleme yapılmıştır.
Bozmaya uyulduğu, yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemin sanıklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, eyleme uyan suç tipi ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından; sanıklar müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, hükümlerin ONANMASINA, 30/05/2022 tarihinde üye ...'in karşı oyu ve oy çokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY GEREKÇESİ
Suç tarihinde güvenlik güçlerinin, aldıkları ihbara istinaden yapmış oldukları çalışma esnasında, Doğu illerinden 23 LV 152 ve 23 HY 457 plaka sayılı araçlar ile öncü ve artçı şeklinde uyuşturucu madde getirileceği bilgisini edinmeleri üzerine, Elazığ - Diyarbakır yolu havaalanı kavşağında uygulama noktası oluşturulduğu, uygulama noktasına gelen araçların durdurularak Elazığ Sulh Ceza Hâkimliğince verilen önleme arama kararı uyarınca yapılan aramada, sürücüsü (hakkındaki evrak tefrik edilen) sanık ... ve içinde diğer sanık ...'ün bulunduğu 23 LV 152 plaka sayılı artçı konumunda bulunan ./..
aracın bagajında renkli valiz ve siyah poşet içerisinde daralı ağırlığı 24670 gram, neti 22750 gram, sanık ...’in üzerinde gazete kağıdına sarılı vaziyette daralı ağırlığı 11 gram, net ağırlığı 9 gram; öncü konumunda bulunan 23 HY 457 plaka sayılı araç sürücüsü sanık ...’in üzerinde çizgili kağıda sarılı 2 gram gelen kubar esrar maddesinin ele geçirildiği olay nedeniyle yapılan yargılama neticesinde, Elazığ 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 06.4.2021 tarihli ve 2021/151 sayılı kararıyla, sanıklar ... ve ...’in uyuşturucu madde ticareti yapmak suçundan dolayı cezalandırılmalarına karar verilmiştir.
2559 sayılı Polis Vazife ve Salâhiyet Kanunu’nun 9. maddesinde belirtildiği üzere, “önleme araması” bir tehlikenin veya suç işlenmesinin önlenmesi için yapılan aramayı ifade etmekte olup, bu tür aramanın muhatapları suç şüphesi altında olmayan kişilerdir. 5271 sayılı CMK’nın 116. ve devamı maddelerinde düzenlenen “adli arama” ise, şüpheli veya sanığın yakalanması ya da suç delillerinin elde edilmesi için yapılan aramayı ifade etmekte olup, somut bir suç şüphesinin bulunduğu hallerde önleme araması değil, ancak adli arama yapılabilir. Başka bir ifadeyle, önleme araması genel ve soyut olarak suç işlenmesinin önlenmesi, adli arama ise özel ve somut bir suçun failleri ile delillerinin elde edilmesi için yapılan aramadır.
Yargılama konusu olayda, olay öncesinde araç plakaları da tespit edilerek öncü ve artçı şekilde uyuşturucu madde nakledileceği yönünde bilgi edinilmesi üzerine kolluk görevlilerince tertibat alınmıştır. Başka bir ifadeyle, sanıkların araçları genel bir önleme uygulamasına istinaden değil, suç işlendiği şüphesine istinaden alınan özel bir tertibat ile durdurulmuştur. Somut suç şüphesi nedeniyle durdurulan araçta ve içinde bulunan şahıslar üzerinde arama yapılabilmesi için CMK’nın 116. ve devamı maddeleri uyarınca adli arama kararı alınması gerekmekte olup, dava konusu olayda, adli arama kararı alınmaksızın, sanıkların araçlarında önleme araması kararına istinaden yapılan arama sonucunda ele geçirilen uyuşturucu maddeler hukuka aykırı yöntemle elde edildiğinden, Anayasanın 38/6. ve CMK’nın 217/2, 289/1-i maddeleri uyarınca hükme esas alınamaz.
Yukarıda açıklanan nedenlerle, isnat edilen suçun kanuni unsurlarının oluşmaması nedeniyle sanıkların beraatına karar verilmesi gerekli olup, Elazığ Ağır Ceza Mahkemesinin hükmünün bozulmasına karar verilmesi gerektiği kanaatinde olduğumdan, sayın çoğunluğun, söz konusu hükmün onanması yönündeki kararına iştirak etmiyorum.