Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2022/2199 Esas 2022/13204 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
... Barosuna kayıtlı avukat olan sanık hakkında ... Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 19/03/2013 tarihli iddianame ile hukuki işlemlerini takip etmek üzere vekilliğini üstlendiği katılanın alacaklı, diğer müvekkili ... ... ... Ltd. Şti'nin ise borçlusu olduğu 30/12/2008 vade tarihli ve 600.000 TL bedelli bononun katılan tarafından ciro edilerek Halil Duruk'a verilmesi sonrasında bahse konu bono ile alacaklı ...vekili sıfatıyla ... ... ... Ltd. Şti. aleyhine ... 7. İcra Müdürlüğünün 2011/3682 sayılı dosyası üzerinden icra takibi başlattığı, 1136 sayılı Avukatlık Kanununun 38/b maddesine aykırı olarak aynı işte menfaati zıt olan tarafları temsil ettiği, sonraki tarihte ...tarafından ciro edilerek kendisine verilen aynı bono ile ... 19. Asliye Hukuk Mahkemesinde davacı sıfatıyla katılan aleyhine alacak davası açtığı, bu suretle ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçunu işlediği, yine ... Cumhuriyet Başsavcılığının 28/06/2018 tarihli iddianamesiyle vekalet ücreti alacağının tamamını aldığı halde ... ... 24. İcra Müdürlüğünün 2015/1619 sayılı dosyası üzerinden katılan aleyhine aynı bonoyu kullanarak alacaklı sıfatıyla icra takibi başlatmak suretiyle icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçunu işlediği iddialarıyla açılan kamu davalarında mahkemece sanığın vekalet ücreti alacağının tamamını aldığı halde bononun kendisine vekalet ücreti karşılığı verildiğini ileri sürerek ... ... 24. İcra Müdürlüğünün 2015/1619 sayılı dosyası üzerinden katılan aleyhine icra takibi başlatması şeklindeki eyleminin icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçunu oluşturduğu kabulü ile mahkumiyetine karar verilmiş ise de; sanık hakkında her bir eylem yönünden ayrı kamu davası açılmış olmasına rağmen 19/03/2013 tarihli iddianamede sanığa isnat olunan eylemlere gerekçede değinildiği ve görevi kötüye kullanma suçunu oluşturmadığı belirtildiği halde ayrıca hüküm kurulmadığı, keza sanığın katılanın verdiği vekaletname ile açtığı dava ve takip ettiği diğer işlerde tahsil ettiğinin üzerinde vekalet ücreti alacağı olduğunu, bu alacağını tahsil edebilmek maksadıyla da ... ... 24. İcra Dairesinde takip başlatıp ... 19. Asliye Hukuk Mahkemesine alacak davası açtığını savunması karşısında, katılan ve sanık arasında davaya konu vekalet ilişkisinden kaynaklanan alacak miktarının tespitine yönelik tarafların vekalet ilişkisi içerisinde bulunduğu tüm dosyaların onaylı örneğinin getirtilmesi, savunmasında ileri sürdüğü hususlar nazara alınarak dava konusu paranın tahsil edildiği tarihler itibarıyla katılandan muaccel hale gelmiş vekalet ücreti ve masraf alacağı olup olmadığı ile varsa miktarı hususunda bilirkişi raporu aldırılması, ... 19. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2011/528 Esas sayılı dava dosyasının ve sanığın ... ... ... Ltd. Şti. vekilliğini üstlendiği 02/01/2008 tarihli vekaletnamenin onaylı suretlerinin getirtilmesiyle tüm isnatların değerlendirilmesi sonrasında eylemlerinin sübutu halinde zincirleme suç hükümleri de gözetilerek sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerektiği düşünülmeden eksik inceleme ve yetersiz gerekçelerle yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kabule göre de;
Sanık hakkında iddianamelerde yer almadığı ve ek savunma hakkı tanınmadığı halde TCK'nın 53/5. maddesinin tatbikine karar verilmesi,
Yüklenen suçu TCK'nın 53/1-e maddesindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işlediği kabul edilen sanık hakkında bu bentteki hak ve yetkileri kullanmaktan yasaklanması yerine, aynı madde ve fıkranın "a" bendindeki hak ve yetkileri kullanmaktan yasaklanmasına hükmolunması,
Kanuna aykırı, sanık müdafi, katılan vekili ve O yer C.Savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA 08/11/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.