Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2021/5412 Esas 2022/13408 Karar Sayılı İlamı

     Özet:

Ceza Dairesi tarafından verilen karar, zimmet suçundan mahkum olan sanığın TCK'nın 53/5. maddesinde düzenlenen hak yoksunluğu yönünden cezalandırılması ve Bölge Adliye Mahkemesi'nin esastan reddettiği istinaf başvurularının temyiz edilmesiyle ilgilidir. Ceza Genel Kurulu'nun 2021/5-43 Esas, 2021/287 sayılı Kararı'na da atıfta bulunan kararda, sanık ile müşterisi arasındaki vekalet ilişkisi kapsamında gerçekleştirilen ahzu kabz işlemiyle ilgili olarak hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunun işlendiği belirtilerek, uzlaşma kapsamına alınan bu suçun yeniden değerlendirilmesi gerektiği vurgulanmıştır. Kararın detayında, sanığın cezasına dair belirtilen kanun maddeleri şunlardır: TCK'nın 53/5. maddesi, TCK'nın 53/1-e madde-fıkra-bendindeki hak ve yetkileri kullanmaktan 2 yıl 1 ay süreyle yasaklanma cezası, TCK'nın 155/2. maddesi, 7188 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 26. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 253. maddesinin 1. fıkrasının (b) bendine eklenen alt bentler.

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Zimmet

HÜKÜM : 1)... 12. Ağır Ceza Mahkemesinin 30/01/2018 tarihli ve 2016/219 Esas, 2018/38 sayılı Kararı ile; atılı suçtan mahkumiyet
2)... Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesinin 24/05/2018 tarihli ve 2018/1448 Esas, 2018/1241 sayılı Kararı ile; düzeltilerek istinaf başvurularının esastan reddi
Bölge Adliye Mahkemesince verilen düzeltilerek istinaf başvurularının esastan reddine ilişkin karar temyiz edilmekle dosya incelendi;
Sanık hakkındaki TCK'nın 53/5. maddesinde düzenlenen hak yoksunluğu yönünden ilk derece mahkemesince hükmedilmeyen ve ilk kez Bölge Adliye Mahkemesince TCK'nın 53/5. madde ve fıkrası uyarınca verilen anılan Kanun'un 53/1-e madde-fıkra-bendindeki hak ve yetkileri kullanmaktan 2 yıl 1 ay süreyle yasaklanmaya ilişkin 24/05/2018 tarihli düzeltilerek istinaf başvurularının esastan reddine dair kararın temyiz yasa yoluna tabi olduğu kabul edilerek esasın incelenmesine karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Dairemizce de benimsenen Ceza Genel Kurulunun 17/06/2021 tarihli ve 2021/5-43 Esas, 2021/287 sayılı Kararında da açıklandığı üzere; sanık ile katılan arasındaki vekalet ilişkisinde kamu otoritesi ve kamu gücünün kullanılmadığı, söz konusu paraların teslim edilmesinin sanığın avukat olmasının doğal sonucu değil katılan tarafından şahsına duyulan güven ilişkisi nedeniyle verilen ahzu kabz yetkisi kapsamında gerçekleştirildiği ve buna bağlı olarak da aralarındaki ilişkinin hizmet ilişkisi kapsamında kaldığı gözetildiğinde, sanığın eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 155/2. maddesinde tanımı yapılan hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu oluşturacağı ve 24/10/2019 tarihinde 30928 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 7188 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 26. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 253. maddesinin 1. fıkrasının (b) bendine eklenen alt bentler arasında yer alan hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunun da uzlaşma kapsamına alındığının anlaşılması karşısında; 5237 sayılı TCK'nın 7/2. maddesinin ''Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur'' hükmü de gözetilerek, 6763 sayılı Kanun'un 35. maddesi ile değişik CMK'nın 254. maddesi uyarınca aynı Kanun'un 253. maddesinde belirtilen esas ve usule göre uzlaştırma işlemleri yerine getirildikten sonra, sonucuna göre sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeyen hükmün 5271 sayılı CMK'nın 302/2 ve 307/5. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, bozmaya konu kararın niteliği de gözetilerek aynı Kanun'un 304/2-a maddesi gereğince dosyanın ... 12. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilamının bir örneğinin ise ... Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay C.Başsavcılığına TEVDİNE 10/11/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.