Yargıtay 11. Ceza Dairesi 2021/16541 Esas 2022/14328 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi


Sanığın duruşmalı inceleme isteminin, hükmolunan cezaların süresine göre koşulları bulunmadığından, 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nin 318. maddesi uyarınca reddine oy birliğiyle karar verildikten sonra gereği görüşüldü;
A) Sanık hakkında, mağdur ... Alışveriş Merkezleri Tic. A.Ş. ile katılanlar ... Bankası A.Ş. ve ... Bankası A.Ş.ye yönelik eylemleri nedeniyle özel belgede sahtecilik suçundan, katılan ... Bankası A.Ş.ye yönelik eylemi nedeniyle banka veya diğer kredi kurumlarınca tahsis edilmemesi gereken bir kredinin açılmasını sağlamak maksadıyla dolandırıcılık suçundan, katılanlar ... T.A.Ş. ve ... Bankası A.Ş.ye yönelik eylemleri nedeniyle banka veya kredi kartlarının kötüye kullanılması suçlarından verilen mahkumiyet hükümlerine yönelik katılan ...Ş. vekili ile sanığın temyizlerinin incelenmesinde;
Katılan ... Bankası A.Ş.ye yönelik eylem nedeniyle banka veya diğer kredi kurumlarınca tahsis edilmemesi gereken bir kredinin açılmasını sağlamak maksadıyla dolandırıcılık suçundan kurulan hükümde; TCK'nin 158. maddesinin 1. fıkrasının (e), (f), (j), (k) ve (l) bentlerinde sayılan hallerde adli para cezasının tayininde tespit olunacak ... gün, suçtan elde olunan haksız menfaatin iki katından az olmayacak şekilde asgari ve bu miktara yükseltilerek belirlenecek gün sayısı üzerinden arttırma ve eksiltmeler yapıldıktan sonra ortaya çıkacak sonuç gün sayısı ile bir gün karşılığı aynı Kanun'un 52. maddesi uyarınca 20-100 TL arasında takdir olunacak miktarın çarpılması neticesinde sonuç adli para cezasının belirlenmesi gerektiği gözetilmeksizin, adli para cezasının 5 gün olarak belirlenmesinden sonra bu miktarın 5.000 güne çıkarılarak uygulama yapılması sonuca etkili görülmediğinden bozma nedeni yapılmamıştır.
5237 sayılı TCK’nin 53. maddesinin uygulanmasında, Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarihli, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüştür.
Yargılamanın hukuka uygun olarak yapıldığı, iddia ve savunmada ileri sürülen hususların gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, hukuka uygun yöntemlerle elde edilen delillerin değerlendirilerek fiillerin sanık tarafından işlendiğinin tespit edildiği, suç vasıflarının doğru biçimde belirlendiği, cezaların kanuni takdir sınırlarında uygulandığı tüm dosya kapsamından anlaşılmakla, katılan ...Ş. vekili ile sanığın temyiz nedenleri yerinde görülmediğinden hükümlerin ONANMASINA,
B) Sanık hakkında, mağdur ... Alışveriş Merkezleri Tic. A.Ş.ye yönelik eylemi nedeniyle dolandırıcılık suçundan, mağdur ... Telekomünikasyon A.Ş.ye yönelik eylemi nedeniyle özel belgede sahtecilik suçundan ve katılan ...ye yönelik eylemleri nedeniyle banka veya diğer kredi kurumlarınca tahsis edilmemesi gereken bir kredinin açılmasını sağlamak maksadıyla dolandırıcılık suçundan verilen mahkumiyet hükümlerine yönelik katılan ...Ş. vekili ile sanığın temyizlerinin incelenmesinde;
1-Mağdur ... Alışveriş Merkezleri Tic. A.Ş.ye yönelik dolandırıcılık suçundan yapılan incelemede;
Yapılan yargılamaya, toplanıp gerekçeli kararda gösterilerek tartışılan delillere, Mahkemenin oluşa uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre, sanığın diğer temyiz nedenleri yerinde görülmemiştir, ancak;
a-Sanığın katılan ...'a ait nüfus cüzdanını kullanarak mağdur ... Alışveriş Merkezleri Tic. A.Ş.den cep telefonu aldığının anlaşılması karşısında; nüfus idaresinin maddi varlıklarından olan nüfus cüzdanının kullanılmış olması nedeniyle, sübut bulan eyleminin, TCK'nin 158/1-d maddesinde düzenlenen kamu kurum ve kuruluşlarının araç olarak kullanılması suretiyle dolandırıcılık suçunu oluşturduğu gözetilmeksizin, suç vasfında yanılgıya düşülerek basit dolandırıcılık suçundan hüküm kurulması,
b-Kabule göre de; sanığa yüklenen dolandırıcılık suçu nedeniyle, hükümden sonra 02.12.2016 tarih ve 29906 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanun'un 34.maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nin 253. ve 254. madde fıkraları gereğince uzlaştırma işlemleri için gereği yapılarak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri zorunluluğu,
2-Mağdur ... Telekomünikasyon A.Ş.ye yönelik özel belgede sahtecilik suçundan yapılan incelemede;
Yapılan yargılamaya, toplanıp gerekçeli kararda gösterilerek tartışılan delillere, Mahkemenin oluşa uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre, sanığın diğer temyiz nedenleri yerinde görülmemiştir, ancak;
a-Suç tarihinden önce 10.11.2008 tarih ve 27050 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren, 6518 sayılı Kanun’un 104 ve 105. maddeleri ile değişik 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'nun 63. maddesinin 10. fıkrası ile yaptırıma bağlanan, aynı Kanun’un 56. maddesinin 2. fıkrasındaki "İşletmeci veya adına iş yapan temsilcisine abonelik kaydı sırasında abonelik bilgileri konusunda gerçek dışı belge ve bilgi verilemez" ve 5. fıkrasındaki "Gerçeğe aykırı evrak düzenlemek veya değiştirmek suretiyle kişinin bilgi ve rızası dışında tesis edilmiş olan abonelikler kullanılamaz" hükümleri ile TCK'nin 7. maddesi karşısında; özel hüküm niteliğinde bulunan ve lehe olan 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'nun 56. maddesindeki düzenleme dikkate alınarak, sanığa usulüne uygun şekilde önödeme ihtarı yapılıp sonucuna göre karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, özel belgede sahtecilik suçundan mahkumiyet hükmü kurulması,
b) Hükümden sonra 05.07.2022 tarih ve 31887 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 7417 sayılı Kanun'un 52. maddesi ile 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'na eklenen "Dava ve Cezaların Ertelenmesi" başlıklı Geçici 7. madde ile "Kovuşturma evresinde, kovuşturmanın ertelenmesine karar verilir," hükmü gereğince sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi gerekliliği,
c-Kabule göre de; 5237 sayılı TCK’nin 53. maddesine ilişkin uygulamanın, Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarihli, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararı ile birlikte yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
3-Katılan ...ye yönelik banka veya diğer kredi kurumlarınca tahsis edilmemesi gereken bir kredinin açılmasını sağlamak maksadıyla dolandırıcılık suçundan yapılan incelemede;
Yapılan yargılamaya, toplanıp gerekçeli kararda gösterilerek tartışılan delillere, Mahkemenin oluşa uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre, katılan ...Ş. vekili ile sanığın diğer temyiz nedenleri yerinde görülmemiştir, ancak;
a-TCK'nin 158. maddesinin 1. fıkrasının (e), (f), (j), (k) ve (l) bentlerinde sayılan hallerde adli para cezasının tayininde tespit olunacak ... gün, suçtan elde olunan haksız menfaatin iki katından az olmayacak şekilde asgari ve bu miktara yükseltilerek belirlenecek gün sayısı üzerinden arttırma ve eksiltmeler yapıldıktan sonra ortaya çıkacak sonuç gün sayısı ile bir gün karşılığı aynı Kanun'un 52. maddesi uyarınca 20-100 TL arasında takdir olunacak miktarın çarpılması neticesinde sonuç adli para cezasının belirlenmesi gerektiği gözetilmeksizin, somut olayda TCK'nin 158/1-j-son maddesi gereğince ... cezanın 5 gün adli para cezası belirlenmesinden sonra zincirleme suç hükümleri uygulanarak cezanın 6 güne çıkarılması ve sonrasında haksız menfaat miktarına göre cezanın 4.000 gün olarak belirlenip bu cezadan takdiri indirim nedeni uygulanmak suretiyle eksik adli para cezası tayini,
b-Kabule göre de; 5237 sayılı TCK’nin 53. maddesine ilişkin uygulamanın, Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarihli, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararı ile birlikte yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, katılan ...Ş. vekili ile sanığın temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görüldüğünden, 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nin 321. maddesi uyarınca hükümlerin BOZULMASINA, Mağdur ... Alışveriş Merkezleri Tic. A.Ş. ye yönelik dolandırıcılık suçu yönünden aleyhe temyiz bulunmadığından aynı Kanun'un 326/son maddesi gereğince sanığın kazanılmış haklarının gözetilmesine, 13.09.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.