Yargıtay 11. Ceza Dairesi 2022/8596 Esas 2022/18570 Karar Sayılı İlamı

     Özet:

Ceza Dairesi'nin 2022/8596 E., 2022/18570 K. numaralı kararına göre, sanık nitelikli dolandırıcılık ve özel belgede sahtecilik suçlarından mahkum edilmiştir. Mahkeme, dolandırıcılık suçundan verilen cezanın kanuni takdir sınırları içinde olduğunu, ancak sanığın tekrarlayan suç kaydı nedeniyle tekerrür hükümlerinin uygulanmayacağını belirtmiştir. Özel belgede sahtecilik suçuna ilişkin olarak ise, sanığın digitürk abonelik sözleşmesi yaparken gerçek dışı belge ve bilgi verdiği iddiası kabul edilmiştir. Ancak sanığın haklarının gözetilmesi amacıyla ödeme önerisinde bulunularak hukuki durumunun takdir edilmesi gerektiği belirtilmiştir. Ayrıca, 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'nun ilgili maddeleri de göz önünde bulundurularak, sanığın mahkumiyet hükmünün özel belgede sahtecilik suçu için yasa dışı olduğu sonucuna varılmıştır. Bu nedenle, karar bozulmuş ve yeniden değerlendirilmesi istenmiştir.
5257 Sayılı TCK Madde 58 - Tekerrür hükümlerinin uygulanmaması
5257 Sayılı TCK Madde 53 - Ceza hukukunun genel prensiplerinin uygulanması
6518 Sayılı Kanun Madde 104 - Elektronik haberleşme kanununa aykırılık suçları
6518 Sayılı Kanun Madde 105 - Elektronik haberleşme
5809 Sayılı Kanun Madde 63 - Abonelik kaydı yapma suçları
5809 Sayılı Kanun Madde 56 - Yasa dışı abonelik yapmak suçları
5809 Sayılı Kanun Madde 7 - Ceza kanunlarının uygulanması
7417 Sayılı Kanun Madde 52 - Elektronik haberleşme kanununa aykırılık suçları
1412 Sayılı CMUK Madde 321 - Bozma kararı uygulama yöntemi

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇLAR : Nitelikli dolandırıcılık, özel belgede sahtecilik
...
...


1)Nitelikli dolandırıcılık suçundan kurulan hükme yönelik temyiz incelemesinde;
Tekerrüre esas adli sicil kaydı bulunan sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 58. maddesi uyarınca tekerrür hükümlerinin uygulanmaması, aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamış, 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesinin uygulanmasında, Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarihli, 2014/140 Esas ve 2015 85 sayılı iptal kararının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüştür.
Yargılamanın hukuka uygun olarak yapıldığı, iddia ve savunmada ileri sürülen hususların gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, hukuka uygun yöntemlerle elde edilen delillerin değerlendirilerek fiilin sanık tarafından işlendiğinin tespit edildiği, suç vasfının doğru biçimde belirlendiği, cezanın kanuni takdir sınırlarında uygulandığı tüm dosya kapsamından anlaşılmakla, sanık müdafisinin temyiz nedenleri yerinde görülmediğinden eleştiri dışında usul ve yasaya uygun bulunan hükmün ONANMASINA,
2-Özel belgede sahtecilik suçundan kurulan hükme yönelik temyiz incelemesinde;
Yapılan yargılamaya, toplanıp gerekçeli kararda gösterilerek tartışılan delillere, Mahkemenin oluşa uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre, sanık müdafisinin diğer temyiz nedenleri yerinde görülmemiştir, ancak;
a)Sanığın, beraat eden sanık ...’ün yetkilisi olduğu şirkete giderek katılana ait kimlik fotokopisi ile digitürk abonelik sözleşmesi yaptığının iddia ve kabul edildiği olayda; suç tarihinden önce 10.11.2008 tarih ve 27050 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 6518 sayılı Kanun’un 104 ve 105. maddeleri ile değişik 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'nun 63. maddesinin 10. fıkrası ile yaptırıma bağlanan, aynı Kanun’un 56. maddesinin 2. fıkrasındaki "İşletmeci veya adına iş yapan temsilcisine abonelik kaydı sırasında abonelik bilgileri konusunda gerçek dışı belge ve bilgi verilemez" ve 5. fıkrasındaki "Gerçeğe aykırı evrak düzenlemek veya değiştirmek suretiyle kişinin bilgi ve rızası dışında tesis edilmiş olan abonelikler kullanılamaz" hükümleri ile TCK'nin 7. maddesi karşısında; özel hüküm niteliğinde bulunan 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanununa aykırılık suçunu oluşturduğu gözetilerek ve sanığa ön ödeme önerisinde bulunularak sonucuna göre hukuki durumunun takdiri gerekirken özel belgede sahtecilik suçundan mahkumiyet hükmü kurulması, yasaya aykırı;
b)Ön ödeme önerisinin yerine getirilmemesi halinde ise, hükümden sonra 05.07.2022 tarih ve 31887 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 7417 sayılı Kanun'un 52. maddesi ile 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'na eklenen “Dava ve Cezaların ertelenmesi” başlıklı Geçici 7. madde ile “Kovuşturma evresinde, kovuşturmanın ertelenmesine karar verilir.” hükmü gereğince sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafisinin temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görüldüğünden, 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nin 321. maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA, 07.11.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.