Yargıtay 2. Ceza Dairesi 2021/4166 Esas 2022/15679 Karar Sayılı İlamı

     Özet:

Ceza Dairesi'nin 2021/4166 E., 2022/15679 K. numaralı kararında, bir kişinin karşılıksız yararlanma suçundan mahkum edildiği ve dosyanın incelendiği belirtiliyor. Kararda, 6352 sayılı Kanun'un yürürlüğe girdiği tarihten sonra işlenen karşılıksız yararlanma suçlarının 5237 sayılı TCK'nın 163/3. ve 168/5. maddelerine göre soruşturma aşamasında bilirkişi tarafından kurumun gerçek zararının hesaplanması gerektiği ve sanığın bu zararı tamamen tazmin etmesi durumunda kamu davası açılmayacağına dair bildirimde bulunulması gerektiği açıklanıyor. Sanık eğer kurumun gerçek zararını tamamen öderse, dava şartı gerçekleşmiş olacağından kamu davası açılamayacağı vurgulanıyor. Ancak, somut olayda bu ihtar işlemi yapılmamış olduğu için sanığın durumunun belirlenmesi gerektiği ifade ediliyor. Kararda, TCK'nın 163/3. ve 168/5. maddelerine açıklayıcı bir şekilde değinilmiyor.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Karşılıksız yararlanma
HÜKÜM : Mahkumiyet

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:
6352 sayılı Kanun'un yürürlüğe girdiği 05/07/2012 tarihi sonrasında işlenen karşılıksız yararlanma suçlarında 5237 sayılı TCK'nın 163/3. ve 168/5. maddelerine göre soruşturma aşamasında Cumhuriyet Başsavcılığınca katılan kurumun cezasız ve vergili gerçek zararı bilirkişiye hesaplattırılıp, sanığa miktar da belirtilip usulüne uygun süre verilmek suretiyle “bilirkişinin hesapladığı kurumun cezasız ve vergili gerçek zararını soruşturma tamamlanmadan önce tamamen tazmin etmesi durumunda hakkında kamu davası açılmayacağına” dair bildirimde bulunulması gerektiği ve bildirim sonrası verilen sürede kurumun gerçek zararının soruşturma tamamlanmadan önce tamamen tazmin edilmesi halinde bu bir dava şartı olduğundan TCK'nın 168/5. maddesine göre kamu davasının açılamayacağı ve eğer soruşturma aşamasında bu ihtar işlemi yapılmamış olmasına rağmen sanık tarafından kovuşturma aşamasında katılan kurumun zararının tamamen karşılanması halinde bu ödemenin soruşturma aşamasında yapılmış gibi kabul edilerek sanık hakkında CMK'nın 223/8. maddesi uyarınca kovuşturma şartı gerçekleşmediğinden düşme kararı verilmesi gerekeceği, somut olayda da bu açıklamalar ışığında sanığa soruşturma aşamasında ödeme ihtarı yapılmamış olması, kovuşturma aşamasında da bilirkişi raporu alınmadığı, bilirkişi raporuyla tespit edilecek olan vergili cezasız zarar miktarını ödemesi halinde davanın düşmesine karar verileceği ihtarında bulunulmaması karşısında, belirtilen şekilde işlem yapılıp sonucuna göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdirinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin açıklanan nedenle tebliğnameye uygun olarak BOZULMASINA, 28/09/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.