Taraflar arasında görülen davada;
Davacı; ortak mirasbırakanları H. G."ın kayden maliki olduğu 3183 parsel sayılı taşınmazda yer alan, zemin kat 1 nolu dükkanı davalı oğluna tapuda satış göstermek suretiyle temlik etiğini, kız çocuğundan mal kaçırma amaçlı ve muvazaalı temlik yapıldığını ileri sürerek tapu kaydının miras payı oranında iptali ile mirasçılar adına tesciline karar verilmesini istemiştir.
Davalı, davanın reddini savunmuştur.
Mahkemece; temlik işleminin muvazaalı olduğunun kanıtlandığı gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiştir.
Karar, davalı tarafından süresinde temyiz edilmiş olmakla; Tetkik Hakimi .ın raporu okundu, düşüncesi alındı. Dosya incelendi, duruşma talebi dava değeri yönünden reddedilip, gereği görüşülüp, düşünüldü.
Dava; muris muvazaası hukuksal nedenine dayalı tapu iptal ve tescil isteğine ilişkindir.
Mahkemece; davanın kabulüne karar verilmiştir.
Bilindiği üzere; 01.04.1974 tarih, 1/2 sayılı ve 22.05.1981 tarih, 4/5 Sayılı İçtihadı Birleştirme Kararları uyarınca muris muvazaası hukuksal nedenine dayalı davalar, kademeli istekle açılabileceği gibi davacıların payı oranında iptal ve tescil ya da tüm mirasçılar adına tescil isteği ile de açılabilir.
Ancak böyle bir durumda yani taşınmazın terekeye döndürülmesi sonucunu doğuracak biçimde tüm mirasçılar için iptal ve tescil istenen hallerde tüm mirasçıların davaya katılımlarının ya da olurlarının sağlanması veyahut terekeye temsilci atanmak suretiyle yargılamanın sürdürülmesi zorunludur.
Hal böyle olunca; dava dışı mirasçılardan murisin eşi N. G.’nun katılımının ya da olurunun sağlanması, gerektiğinde 4721 sayılı Türk Medeni Kanunu’nun 640. maddesi uyarınca terekeye temsilci atanması ondan sonra işin esası hakkında bir hüküm kurulması gerekirken anılan işlemler yapılmadan yazılı şekilde karar verilmesi isabetsizdir.
Davalı tarafın bu yöne değinen temyiz itirazları yerindedir. Kabulüyle hükmün açıklanan nedenlerden ötürü HUMK."nun 428.maddesi gereğince BOZULMASINA, alınan peşin harcın temyiz edene geri verilmesine, 04.04.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
