Nitelikli dolandırıcılık suçlarından sanık ..."nun, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu"nun 158/1 -f, 158/l-son-2.cümlesi, 62 ve 52/2. maddeleri gereğince 2 yıl 6 ay hapis ve 34.338,00 Türk lirası adli para cezası ile cezalandırılmasına dair,.... Ağır Ceza Mahkemesinin (kapatılan .... Ağır Ceza Mahkemesinin) 21/10/2009 tarihli ve 2008/441 esas, 2009/227 sayılı karar aleyhine ... Bakanlığınca verilen 21/12/2015 tarih ve 2015-26774/84672 sayılı kanun yararına bozma talebine dayanılarak dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 29/01/2016 tarih ve 2015/426049 sayılı tebliğnamesiyle dairemize gönderilmekle okundu.
Kanun yararına bozma isteyen tebliğnamede;
Dosya kapsamına göre,
1- Sanık ... hakkında kurulan ve 21/10/2009 tarihinde açıklanan hükümde, şikayetçilerden..."in, ATM"den para çekmek için taktığı bankamatik kartının sıkışması üzerine yardım etme bahanesiyle gelen ..."nun, kendisine ait cep telefonuyla müşteri hizmetlerini aradığını beyan ederek telefonla görüştürdüğü kişinin şikayetçiden karta ait özel bilgileri ve şifreyi aldıktan sonra " Kartınız iptal edilmiştir" diyerek kapattığı, bunun üzerine kartını sıkışmış vaziyette bırakarak oradan ayrılan şikayetçinin, ertesi gün müşteri hizmetlerinden kartının iptal edilip edilmediğini araştırdığında ise, kartının iptal edilmediğini ve fon hesabından 17.500,00 Türk lirası bozdurularak diğer şikayetçi ... adına oluşturulan sahte hesaba para transferi yapıldığının anlaşıldığı olayda: sanığın eyleminin 5237 sayılı Kanun"un 245/1. maddesi kapsamına kalacağı gözetilmeden, suç vasfının belirlenmesinde yanılgıya düşülerek, aynı Kanun"un 158/1 -f maddesi ile uygulama yapılmasında,
2- Kabule göre de, benzer bir olay sebebiyle Yargıtay 15. Ceza Dairesinin 19/11/2012 tarihli ve 2011/25084 esas, 2012/44010 sayılı ilâmında da belirtildiği üzere, 5237 sayılı Kanun"da gün para cezası sistemi benimsendiğinden, anılan Kanun"un 158/1-son cümle maddesinin uygulanmasında, eğer somut olayda olduğu gibi suçtan elde edilen haksız menfaat miktarı belli ise; temel gün para cezasının suçtan elde olunan haksız menfaatin iki katından az olmayacak şekilde asgarî bu miktara yükseltilerek belirlenmesi gerektiği ve bu şekilde belirlenen gün sayısı üzerinden arttırma ve eksiltmeler yapıldıktan sonra ortaya çıkacak sonuç gün sayısı ile bir gün karşılığı aynı Kanun"un 52. maddesi uyarınca, 20,00-100,00 Türk lirası arasında takdir olunacak miktarın çarpılması neticesinde sonuç adlî para cezasının belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesinde, isabet görülmediğinden 5271 Sayılı CMK.nun 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu kanun yararına bozma talebine dayanılarak ihbar olunmuştur.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Hükümlü ..."nun ATM"den para çekmek isteyen ve kartı sıkışan şikayetçiye kartının iptal edildiğini söyleyerek onu uzaklaştırdıktan sonra şifresini öğrendiği hesap kartından 17.500,00 TL"yi bozdurarak başkasının kimlik bilgileriyle açtırmış olduğu hesaba transfer ettiğinin anlaşıldığı olayda; sanığın eyleminin TCK"nın 245/1. maddesi kapsamında kalacağı gözetilmeden, hükümlü hakkında TCK"nın 158/1-f-son madde ve fıkrası uyarınca uygulama yapılması nedeniyle kanun yararına bozmaya atfen düzenlenen ihbarnamedeki (1) no"lu düşünce yerinde görülmekle,.... Ağır Ceza Mahkemesi"nce verilen 21/10/2009 tarih ve 2008/441-2009/227 sayılı kararın 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu"nun 309. maddesinin 4. fıkra (d) bendi uyarınca BOZULMASINA, bozma konusuna göre TCK"nın 158/1-f-son maddesi uyarınca kurulan mahkumiyet hükmü, hüküm fıkrasından çıkarılarak yerine "Sanığın eylemine uyan 5237 sayılı TCK"nın 245/1. maddesi uyarınca 3 yıl hapis ve 5 gün adli para cezası ile cezalandırılmasına, hükmedilen cezadan TCK"nın 62/1. maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim yapılarak 2 yıl 6 ay hapis ve 4 gün adli para cezası ile cezalandırılmasına, gün para cezasının mahkemenin takdirine bağlı kalınarak TCK"nın 52/2. maddesi uyarınca günlüğü 20,00 TL"den hesaplanarak 80,00 TL adli para cezasına çevrilmesine, sanığa verilen cezanın miktarı ve sosyal ve ekonomik durumu dikkate alınarak taksitlendirme yapılmasına yer olmadığına, infazın bu miktarlar üzerinden yapılmasına, hükmün diğer bölümlerinin aynen korunmasına, bu bozma sebebine göre, (2) no"lu kanun yararına bozma istemi hakkında karar verilmesine yer olmadığına, 19/09/2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.