Yargıtay 3. Ceza Dairesi 2021/7205 Esas 2022/5908 Karar Sayılı İlamı

     Özet:

Ceza Dairesi tarafından incelenen davada, Antalya 2. Ağır Ceza Mahkemesi tarafından verilen hüküm, sanığın silahlı terör örgütüne üye olma suçundan mahkumiyetine karar verilmesiyle sonuçlanmıştır. Bölge adliye mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmiş, ancak temyiz talebinin reddi nedeni bulunmadığından işin esasına geçilmiştir. Kararda, ByLock iletişim sisteminin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanmaları amacıyla oluşturulduğu ve örgüt talimatı ile bu ağa dahil olunduğunun kabul edildiği ifade edilerek, ByLock kullanıcısı olduğunu kabul etmeyen sanığın savunmasına istinaden, ilgili birimlerden ayrıntılı ByLock tespit ve değerlendirme raporu getirtilmesi gerektiği belirtilmiştir. Ayrıca, sanık hakkında belirlenen temel cezanın suçun niteliği gereği artırılırken uygun maddelerin kullanılmaması nedeniyle hükmün bozulmasına karar verilmiştir. Kararda, TCK'nın 314/2, 3713 sayılı TMK'nın 3-5, TCK'nın 62, 58/9, 53/1-2-3, 63/1 maddeleri açıklayıcı bir şekilde belirtilmiştir.

İNCELENEN KARARIN;
Mahkemesi :Ceza Dairesi
İlk Derece Mahkemesi : Antalya 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 22.02.2018 tarih ve 2018/26 - 2018/80 sayılı kararı
Suç : Silahlı terör örgütüne üye olma
Hüküm : TCK'nın 314/2, 3713 sayılı TMK'nın 3-5, TCK'nın 62, 58/9, 53/1-2-3, 63/1 maddeleri uyarınca verilen mahkumiyet hükmüne ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddi

Bölge adliye mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle;
Temyiz edenin sıfatı, başvurunun süresi, kararın niteliği ve temyiz sebebine göre dosya incelendi, gereği düşünüldü;
Temyiz talebinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi;
Hükmolunan cezanın miktarına göre yasal koşulları oluşmadığından sanık müdafiinin duruşmalı inceleme isteminin 5271 sayılı CMK’nın 299/1. maddesi uyarınca REDDİNE,
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;
Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 26.09.2017 tarih, 2017/16-956 esas ve 2017/370 sayılı kararı ile onanarak kesinleşen, Dairemizin ilk derece mahkemesi sıfatıyla verdiği 24.04.2017 tarih, 2015/3 esas, 2017/3 sayılı kararında; "ByLock iletişim sisteminin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanmaları amacıyla oluşturulan ve münhasıran bir suç örgütünün bir kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olması nedeniyle örgüt talimatı ile bu ağa dahil olunduğunun ve
gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla kullanıldığının her türlü şüpheden uzak kesin kanaate ulaştıracak teknik verilerle tespiti halinde kişinin örgütle bağlantısını gösteren delil olacağı''nın kabul edildiği gözetilmekle,
ByLock kullanıcısı olduğunu kabul etmeyen sanığın savunması doğrultusunda istenip incelenen kardeşi Hüseyin'e ait ByLock listesinde de kayıtlı olmadığının belirlenmiş olması karşısında, ByLock uygulamasını kullandığının kuşkuya yer vermeyecek şekilde teknik verilerle tespiti halinde, buna dair delilin atılı suçun sübutu açısından belirleyici nitelikte olması karşısında, ilgili birimlerden ayrıntılı ByLock tespit ve değerlendirme raporu getirtilmesi ve UYAP'ta oluşturulan örgütlü suçlar bilgi bankası üzerinden sanıkla ilgili beyan bulunup bulunmadığı araştırılarak varsa onaylı suretleri getirtilip CMK’nın 217. maddesi uyarınca duruşmada okunup tartışılması, tespit edilmesi halinde beyan sahiplerinin usulüne uygun tanık olarak dinlenilmelerinden sonra sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken eksik araştırma ve yetersiz belge ile yazılı şekilde karar verilmesi,
Kabul ve uygulamaya göre de;
Sanık hakkında belirlenen temel cezanın, suçun niteliği gereği artırılırken artırım oranı doğru yapıldığı halde uygulama maddesinin 3713 sayılı Kanunun 5/1 maddesi yerine fıkra belirtilmeksizin 3713 sayılı Kanunun 5. maddesi olarak gösterilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, bu sebepten dolayı hükmün CMK'nın 302/2. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 28.02.2019 tarihinde yürürlüğe giren 20.02.2019 tarih ve 7165 sayılı Kanunun 8. maddesiyle değişik 5271 sayılı Kanunun 304. maddesi uyarınca dosyanın Antalya 2. Ağır Ceza Mahkemesine, kararın bir örneğinin Antalya Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 11.10.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.