Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2022/462 Esas 2022/11307 Karar Sayılı İlamı

     Özet:

Asliye Ceza Mahkemesi tarafından verilen ve Ceza Dairesi tarafından incelenen kararda, suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrasının kovuşturma aşamasında da etkin pişmalık uygulamasının mümkün hale geldiği belirtilmektedir. Ancak, ihtar yapılmaması halinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılması gerektiği belirtilmekte ve bu hususun açıkça bildirilmemesi nedeniyle sanığın yanıltıldığı ifade edilmektedir. Bu nedenle, sanığın etkin pişmalık hükmünden yararlanamadığı savunulmaktadır. Kararda ayrıca, katılan lehine vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiği ve savunma hakkının kısıtlandığına dair tespitler de yer almaktadır. Bu sebeplerle, mahkeme kararı yürürlükteki kanun maddelerine aykırı bulunarak bozulmuştur.
Kanun Maddeleri:
- 5607 sayılı Yasa, 5/2. fıkra ve son cümlesi
- 7242 sayılı Yasa, 62. madde
- CMK, 226. ve 321. maddeleri
- 5320 sayılı Yasa, 8/1. madde
- 1412 sayılı CMUK, 321. madde

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5607 sayılı Yasaya muhalefet
HÜKÜM : Hükümlülük, müsadere

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmalık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmalık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Yasanın 5/2-son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" düzenlemesinin getirildiği cihetle, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanık hakkında, mahkemece suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirimin "1/2" olacağının bildirilmesi gerekirken, 1/3 oranında indirim yapılacağı belirtilmesi suretiyle sanığın yanıltıldığı gözetilerek, ödeme yapmadığından bahisle etkin pişmanlık hükmünün uygulanmaması,
Kabule göre de,
1- Katılan ... İdaresi kendisini vekil ile temsil ettirdiği anlaşıldığından katılan lehine, karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
2- İddianamede sanığın, 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi uyarınca cezalandırılması talep edildiği halde CMK'nun 226. maddesine aykırı olarak ek savunma hakkı tanınmaksızın yazılı şekilde 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesinin atfıyla 3/5-10, 3/22. maddeleri uyarınca hüküm kurulması suretiyle savunma hakkının kısıtlanması,
Yasaya aykırı, sanık ile katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 22.06.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.