Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2021/27534 Esas 2022/12104 Karar Sayılı İlamı

     Özet:

Asliye Ceza Mahkemesi tarafından verilen 5607 sayılı Yasaya muhalefet suçuna dair hüküm, temyiz edilmiştir. Dosya incelendikten sonra kararın onanmasına karar verilmiştir. Ancak karşı düşünce tarafından dile getirilen bir konuda, sanığa etkin pişmanlık konusunda soruşturma aşamasında ihtar yapılmadığı, bu nedenle sanığın yanıltıldığı ve hüküm kurulduğu belirtilmiştir.
5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrası, 3 üncü madde tanımlanan suçları işleyen kişilerin etkin pişmanlık göstermeleri halinde hükümlerinde yarı oranında indirim yapılacağını belirtmektedir. Bu durumun kovuşturma aşamasında da mümkün olabileceği ve ihtar yapılmaması durumunda hâkim tarafından sanığa ihtar yapılacağı da düzenlenmiştir (7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile). Ancak sanığın kamu zararından haberi olmaması ya da etkin pişmanlıktan faydalanabileceği bildirilmemesi halinde, yasada belirtilen indirim oranları uygulanmadan hüküm kurulmamalıdır.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5607 sayılı Yasaya muhalefet

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Yapılan duruşmaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, gösterilen gerekçeye ve takdire göre katılan ... İdaresi vekili ile sanık müdafinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA, 15/09/2022 tarihinde oy çokluğuyla karar verildi.
(K.D)
KARŞI DÜŞÜNCE
Kaçakçılık suçundan sanık ... hakkında kurulan mahkumiyete ilişkin hükmün, sanık ve katılan ... İdaresi vekilinin temyizi üzerine sayın çoğunluğun onamaya ilişkin kararı yerinde değildir. Şöyle ki;
Dairemizin 2022/6619 ve 2022/7215 Karar nolu ilamları ile birçok ilamında da belirtildiği üzere, suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmalık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Yasanın 5/2-son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" düzenlemesinin getirildiği cihetle, sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı, soruşturma aşamasında kamu zararından haberi olmayan ve etkin pişmanlıktan faydalanma imkanı olduğu bildirilmeyen sanığın 7. Ceza Dairesinin 15/06/2020 tarihli bozma ilamından sonra yapılan ödeme ihtaratında, indirim oranının 1/2 olarak bildirilmesi gerekirken yazılı şekilde 1/3 olarak bildirilerek, sanığın yanıltılması suretiyle 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesi uygulanmadan hüküm kurulması gerekçesiyle hükmün bozulması yerine, yerel mahkemenin kararının onanmasına dair sayın çoğunluğun kararına katılmıyorum. 15.09.2022