Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2022/4385 Esas 2022/12063 Karar Sayılı İlamı

     Özet:

Asliye Ceza Mahkemesi tarafından verilen bir karar temyiz edilmiş. Suç tarihinde yürürlükte olan kanunun etkin pişmanlık hükmüne 2022 yılında eklenen maddeyle, kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulaması yapılabileceği belirtilmiş ancak sanığa ihtar yapılmamış. Bunun sonucunda suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katını ödeyerek etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanma iradesini ortaya koymuşsa da, indirim oranının yanlış hesaplandığı tespit edilmiştir. Ayrıca, kanunun bir diğer hükmünün uygulanması sırasında gösterilmesi gereken madde de belirtilmemiştir. Bu nedenlerle karar bozulmuş ve kanun maddeleri açıkça belirtilerek ayrıntılı bir inceleme yapılması istenmiştir. Kanun maddeleri: 5607 sayılı Kanunun 5/2. fıkrası, 7242 sayılı Kanunun 62. maddesi, 5607 sayılı Kanunun 3/5. maddesi, 5607 sayılı Kanunun 3/18-son maddesi, 5237 sayılı TCK'nun 52/2. maddesi, 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
1- Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Kanunun 5/2. fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Kanunun 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanunun 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği, 5607 sayılı Kanunun 5/2-son cümlesinin "Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" hükmünü içerdiği, sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı, soruşturma aşamasında kamu zararından haberi olmayan ve etkin pişmanlıktan faydalanma imkanı olduğu bildirilmeyen sanığın, Yargıtay 19. Ceza Dairesinin 04.11.2020 tarih ve 2019/7451 Esas - 2020/13861 Karar sayılı bozma ilamından sonra suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katını yatırarak etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanma iradesini ortaya koyduğu gözetilerek, 5607 sayılı Kanunun 5/2. maddesi uyarınca cezada 1/2 oranında indirim yapılması gerekirken yazılı şekilde 1/3 oranında indirim yapılmak suretiyle fazla ceza tayini,
2- -5607 sayılı Kanunun 3/5. maddesinin uygulanması sırasında 6545 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanunun 3/18-son maddesi atfının ve kısa süreli hapisten çevrilen gün adli para cezasının paraya çevrilmesi sırasında uygulama maddesi olan 5237 sayılı TCK'nun 52/2. maddesinin gösterilmemesi,
Kanuna aykırı ve sanığın temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca, isteme uygun olarak, BOZULMASINA, 19/09/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.