Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2022/6264 Esas 2022/13982 Karar Sayılı İlamı

     Özet:

Suç tarihi 12.05.2013 olan bir dosyada, mahkeme sanığı yanıltarak etkin pişmanlık hükmünün uygulanmadığı gerekçesiyle hüküm verdi. Ayrıca, aynı suç tarihine sahip bir başka dosyada, suçun zincirleme biçimde kaçakçılık suçu oluşturup oluşturmadığına ve suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun değerlendirilmesi gerektiği belirtildi. Bir diğer dosyada ise, iddianamenin düzenlenmesi ile hukuki kesinti oluşacağı gözetilmeden TCK'nun 43. maddesinin uygulanmasına karar verildiği kaydedildi. Kararda bahsedilen kanun maddeleri ise 5607 sayılı Yasa'nın 5/2. fıkrası (Yedinci fıkrası hariç, 3'üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmalık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir) ve TCK'nun 43. maddesi (Aynı suç nedeniyle diğer kişiler hakkında da cezai kovuşturma yapılacak durumda bulunulması halinde, suça sürüklenen çocuk hakkındaki davaya derhal son verilir).

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
1-Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3'üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmalık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmalık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Yasanın 5/2-son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" düzenlemesinin getirildiği cihetle, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanık hakkında, mahkemece suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirimin "1/2" olacağının bildirilmesi gerekirken, 1/3 oranında indirim yapılacağı belirtilmesi suretiyle sanığın yanıltıldığı gözetilerek, ödeme yapmadığından bahisle etkin pişmanlık hükmünün uygulanmaması,
Kabule göre de;
1-Dairemizce de kabul gören Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 08.04.2014 tarihli, 2013/7-591 Esas, 2014/171 Karar ve 16.05.2017 tarih, 2015/398 Esas ve 2017/272 Karar sayılı kararlarında ayrıntıları belirtildiği gibi; suçun işleniş biçimi, suçun işlenmesindeki özellikler, fiillerin işleniş yer ve zamanı, fiiller arasında geçen süre, korunan değer ve yarar, hareketin yöneldiği maddi konunun niteliği, olayların oluş ve gelişimi ile dış dünyaya yansıyan diğer tüm özellikler birlikte değerlendirilip, sanığın eylemlerini bir suç işleme kararının icrası kapsamında gerçekleştirip gerçekleştirmediği ve hakkında TCK'nun 43.maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı hususlarının tartışılarak belirlenmesi bakımından;
Temyiz incelenmesine konu bu dosyaya ilişkin suç tarihinin 12.05.2013, iddianame düzenleme tarihinin ise 27.09.2013 olduğu,
Yapılan UYAP sorgulamasında halen derdest olan ve Maden 1. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2022/117 Esas sırasında kayıtlı dosyasında suç tarihinin 30.05.2013, iddianame düzenleme tarihinin ise 12.06.2013 olduğu,
Bu dosyalardaki eylemlerin benzer suç vasfına yönelik olduğu gözetilerek suç tarihine ve işlenen suçun niteliğine göre adı geçen suça sürüklenen çocuğun eylemlerinin TCK'nun 43. maddesi kapsamında zincirleme biçimde kaçakçılık suçunu oluşturup oluşturmadığının takdir ve değerlendirilmesi bakımından dosyaların incelenmesi, derdest ise dosyaların birleştirilmesi, kesinleşmiş ise dosyaların da aslının veya onaylı bir örneğinin bu dosya arasına alınması ve sonucuna göre suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun değerlendirilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi,
2-Temyiz incelenmesine konu bu dosyaya ilişkin suç tarihinin 12.05.2013, iddianame düzenleme tarihinin 27.09.2013 olduğu, zincirleme suç kapsamında değerlendirilen Ergani 1. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2013/223 Esas sayılı dosyasında suç tarihinin 16.03.2013, iddianame düzenleme tarihinin 19.03.2013 olduğu anlaşılmakla, iddianamenin düzenlenmesi ile hukuki kesinti oluşacağı gözetilmeden hatalı değerlendirme ile TCK'nun 43. maddesinin uygulanmasına karar verilmesi,
3-Suça konu tüm kaçak sigaraların müsaderesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi,
Yasaya aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 13.10.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.