Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2022/7806 Esas 2022/14715 Karar Sayılı İlamı

     Özet:

Mahkeme, 4733 sayılı yasaya muhalefet suçu işleyen sanığa verilen hükümde hatalar olduğunu belirterek, hükmün bozulmasına karar verdi. Gümrük idaresi vekilinin temyiz talebi reddedildi. Sanığın müdafiinin temyiz itirazları yerinde görüldü. Hükümdeki hatalar şöyle sıralandı: Sanığın etkin pişmanlık için gerekli ihtarın yapılmadığı, indirim tutarının yanlış belirlendiği, lehe yasa belirleme yönteminin çelişkili olduğu ve nakil aracı ile ilgili karar verilirken kesinleşmiş hüküm olmadığı. Hüküm, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca bozuldu. Değiştirilen 5607 sayılı yasada ise etkin pişmanlık uygulaması kovuşturma aşamasında da mümkün hale gelmiş olup, sanığa ihtar yapılması gerekiyor.
Kanun maddeleri:
- 4733 sayılı Yasaya muhalefet suçu
- 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi
- 1412 sayılı CMUK'nun 317. ve 321. maddeleri
- 5607 sayılı Yasanın 5/2. ve 7. fıkraları
- 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 4733 sayılı Yasaya muhalefet
HÜKÜM : Hükümlülük, erteleme

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
I.Gümrük İdaresi vekilinin temyiz talebinin incelenmesinde;
Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliğine göre suçtan doğrudan zarar görmeyen, davaya katılma ve hükmü temyize yetkisi bulunmayan Gümrük İdaresi vekilinin vaki temyiz inceleme isteğinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 317. maddesi gereğince REDDİNE,
II.Sanık müdafiinin temyiz talebinin incelenmesinde;
1-Dosya kapsamına göre sanığın içinde bulunduğu araçtan ele geçen 650 karton kaçak sigaradan sorumlu olduğu cihetle; sanığa etkin pişmanlık ve hükmün açıklanmasının geri bırakılması için dosyada mevcut 650 karton sigara için düzenlenmiş KEMT varakasındaki değerlerin ihtar edilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
2-Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Yasanın 5/2-son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" düzenlemesinin getirildiği cihetle, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanık hakkında, mahkemece suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirimin "yarı oranında" olacağının bildirilmesi gerekirken, 1/3 oranında indirim yapılacağı belirtilmesi suretiyle sanığın yanıltılması,
3-Lehe yasanın belirlenmesi sırasında 4733 sayılı Yasa uyarınca kurulan hükümde alt sınırdan, 5607 sayılı Yasa uyarınca kurulan hükümde teşdiden temel ceza belirlenerek çelişkili uygulama yapılması ve sanığın sorumlu olduğu 650 karton kaçak sigaranın suç tarihinde gümrüklenmiş değerinin hafif olduğu gözetilmeden dosya kapsamına uygun olmayan şekilde lehe yasa belirlenmesi,
4-Dava konusu nakil aracının sanığın kardeşi üzerine tescilli olduğu ve nakil aracı hakkında kesinleşmiş hüküm bulunmadığı gözetilmeden, müsaderesi talep edilen nakil aracı ile ilgili bir karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Yasaya aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 25.10.2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.