Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- K A R A R -

Dava, iş bedelinin tahsili için yürütülen icra takibine davalı tarafından yapılan itirazın iptali, takibin devamı ve icra inkar tazminatının tahsili istemiyle açılmış, mahkemenin; gider avansının süresinde yatırılmaması nedeniyle davanın usulden reddine dair kararı davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Mahkemece, ....06.2012 günlü ara kararla belirlenen gider avansının süresi içerisinde yatırılmadığı gerekçesiyle 6100 sayılı HMK"nın 114 ve 115.maddeleri uyarınca dava şartı yokluğu nedeniyle davanın reddine karar verilmiştir.
01.....2011 tarihinde yürürlüğe giren 6100 Sayılı HMK"da mahkemece tahsil edilecek avans ile ilgili olarak 120 .ve 324.maddelerinde iki ayrı düzenlemeye yer verilmiştir. HMK"nın 324. maddesinde sözü edilen avans, delil ikamesi için alınacak avans olup, keşif, bilirkişi, tanık gideri gibi giderleri kapsamaktadır. HMK"nın 120.maddesinde düzenlenen gider avansı ise delil ikamesi için alınması gereken avansın dışında alınması gereken avansı ifade eder. Uyuşmazlığa konu davanın 1086 Sayılı HUMK zamanında açılmış olması, dilekçelerin teati aşamasının bitmiş ve tahkikat ile sözlü yargılama aşamasına geçilmiş bulunması gözetilerek, bu aşamada sadece 6100 Sayılı HMK"nın 324.maddesinde sözü edilen delil ikamesi için avans istenebilir (... Hukuk Genel Kurulu"nun ........2012 gün 2012/...-1170 Esas ve 2012/1172 Karar). Nitekim mahkemece, davacı vekilinin yokluğunda yapılan ....06.2012 günlü duruşmada 800,00 TL bilirkişi ücretinden eksik olan kısmın avans olarak yatırılması için davacı tarafa iki haftalık kesin süre verilmiş, kesin mehile ilişkin düzenlenen muhtıra davacı vekiline ....07.2012 tarihinde tebliğ edilmiş, yapılan bu tebligat üzerine davacı vekili tarafından mahkeme adı ve dosya numarası belirtilmek suretiyle

....07.2012 tarihinde ......"ye 800,00 TL yatırılmış, ancak; mahkeme kalemince bu avansın süresi içerisinde tahsil edilmemesi nedeniyle davacıya iade edilmiş, daha sonra yine davacı tarafça istenen bilirkişi ücretinin mahkeme veznesine karardan önce ........2012 tarihinde yatırıldığı anlaşılmıştır.
Tüm bu açıklamalar ışığında görülmektedir ki; davacı taraf verilen kesin mehilin gereklerini yerine getirmiş ve süresi içerisinde bilirkişi incelemesi için yatırılması gereken avansı yatırmıştır. Bu durumda mahkemece, gerekli araştırma yapılarak işin esası hakkında hüküm kurulması gerekirken, süresi içerisinde gider avansının yatırılmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmesi doğru olmamış, kararın açıklanan bu nedenle bozulması gerekmiştir.
SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle davacının usulden davanın reddine ilişkin karara karşı yapmış olduğu temyiz itirazlarının kabulüyle, yanılgılı değerlendirmeye dayanan hükmün davacı yüklenici yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davacıya geri verilmesine ....09.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.