Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2018/11926 Esas 2022/5575 Karar Sayılı İlamı

İNCELENEN KARARIN;
MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : İhaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma, rüşvet alma ve rüşvet verme, suç işlemek amacıyla örgüt kurma, yönetme ve bu örgüte üye olma, özel belgede sahtecilik
HÜKÜM : a-... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 25/06/2007 tarihinde düzenlenen 2007/49449 sayılı Mersin Merkez Akkent İlköğretim Okulu 14 Derslikli Ek Bina İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan mahkumiyet, ... hakkında aynı suçtan beraat,
b-Mersin Büyükşehir Belediyesince 20/04/2007 tarihinde düzenlenen 2007/40560 sayılı ...Caddesi Muhtelif Yerlerde Kaldırım Yapılması ihalesi ile ilgili olarak sanık ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan beraat, sanık ... hakkındaki kamu davasının ölüm nedeniyle düşmesine,
c-Mersin Büyükşehir Belediyesince 10/04/2007 tarihinde düzenlenen 2007/28917 sayılı ... 68'liler Ormanı Parkı Tadilatı ihalesi ile ilgili olarak sanık ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan beraat, sanık ... hakkındaki kamu davasının ölüm nedeniyle düşmesine,
ç-... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 12/03/2007 tarihinde düzenlenen 2007/14396 sayılı ... 14 Derslikli İlköğretim Okulu İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan beraat,
d-... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 16/04/2007 tarihinde düzenlenen 2007/26757 sayılı Mersin Çavuşlu Çağdaşkent İlköğretim Okulu 180 Kişilik Pansiyon Binası İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak sanıklar ..., ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan beraat,
e-Mersin İl Özel İdaresi İmar İnşaat Daire Başkanlığı Plan Proje Yatırım ve İnşaat Müdürlüğünce 25/06/2007 tarihinde düzenlenen 2007/72020 sayılı Mersin Çamlıyayla Sarıkavak İlköğretim Okulu İstinat Duvarı İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak sanıklar ..., ..., ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan beraat,
f-Mersin İl Özel İdaresi Köye Yönelik Hizmetler Daire Başkanlığınca doğrudan temin usulüyle yapılan patlayıcı madde alımı işleri ile ilgili olarak sanıklar ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan beraat,
g-Mersin Gençlik ve Spor İl Müdürlüğünce 13/12/2006 tarihinde düzenlenen 2006/163749 sayılı Mersin-Tarsus Şehir Stadı B.A. Karkas A1 Tipi Protokol Tribünü İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak sanıklar ..., ... ve ... hakkında edimin ifasına fesat karıştırma suçundan mahkumiyet,
ğ-... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 25/09/2006 tarihinde düzenlenen Mersin Çağdaşkent 21 Derslikli İlköğretim Okulu İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak sanıklar ... ve ... hakkında edimin ifasına fesat karıştırma suçundan mahkumiyet,
h-Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında rüşvet suçundan beraat, ... ve ... hakkında 30/05/2007 tarihinde işledikleri rüşvet suçundan mahkumiyet,
ı-Suç işlemek amacıyla örgüt kurma, yönetme ve bu örgüte üye olma suçlarından tüm sanıklar hakkında beraat,
i-Diğer ihaleye fesat karıştırma isnatları yönünden sanıklar hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına.

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;
Beraat hükümlerinin gerekçesine yönelik bir temyizi olmayan, bu itibarla temyizde hukuki yararı bulunmayan sanıklar ... ve ... müdafilerin anılan hükümlere ilişkin temyiz taleplerinin ve suç işlemek amacıyla örgüt kurma, yönetme ve bu örgüte üye olma suçlarından doğrudan zarar görmesi söz konusu olmayan, bu nedenle bahse konu suçlardan ve kendi kurumları tarafından düzenlenmeyen ihaleler ile ilgili ihaleye fesat karıştırma ve edimin ifasına fesat karıştırma suçları ile kendi kurum çalışanı olmayan kamu görevlileri hakkında rüşvet alma ve sanıklar hakkında tüm rüşvet verme suçlarından kurulan hükümleri temyiz etme hakkı bulunmadığı anlaşılan Milli Eğitim Bakanlığı ve ... Başkanlığının sanıklar hakkında bu suçlardan kurulan hükümlere yönelik vekilleri aracılığıyla yapmış oldukları temyiz talepleri ile sanık ... müdafi Av. ...'ün yasal süresinden sonra vaki temyiz talebinin 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'un 317. maddesi gereğince ayrı ayrı REDDİNE, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararların CMK'nin 231/12. maddesi karşısında itiraza tabi olup temyizi mümkün bulunmadığından, aynı Kanun'un 264. maddesi de gözetilerek suçtan zarar görenler Milli Eğitim Bakanlığı ve ... Başkanlığı vekillerinin bir kısım sanıklar, O yer Cumhuriyet savcısının sanıklar ... ve ..., sanıklar ..., ... ve ... müdafilerin bu sanıklar hakkında verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararlara yönelik temyiz istemlerinin itiraz mahiyetinde kabulü ile mercince değerlendirilip gerekli kararın verilmesi mümkün görüldüğünden, diğer yandan sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... adına temyiz talebinde bulunan ve CMK hükümleri çerçevesinde görevlendirilen müdafin bu sanıklar hakkında verilen temyize tabi cezalar yönünden temyiz talebinde bulunduğu ancak bu sanıklar bakımından temyize tabi bir ceza hükmü verilmediği gözetilerek, başvurularının kapsamına göre incelemenin; sanık ... müdafin vekalet ücretine münhasır, sanık ... ve müdafin bu sanık hakkında edimin ifasına fesat karıştırma ve rüşvet verme, sanık ... müdafin bu sanık hakkında rüşvet alma, sanıklar ..., ..., ... ve ... müdafilerin bu sanıklar hakkında edimin ifasına fesat karıştırma, sanık ... ve müdafin bu sanık hakkında ihaleye fesat karıştırma suçlarından verilen mahkumiyet, katılan Hazine vekilinin sanıklar hakkında ihaleye fesat karıştırma ve rüşvet suçlarından verilen tüm beraat, suçtan zarar gören ... Başkanlığı vekilinin 20/04/2007 tarihinde düzenlenen 2007/40560 sayılı Mersinli Ahmet Caddesi Muhtelif Yerlerde Kaldırım Yapılması ihalesi ile ilgili olarak sanık ..., 10/04/2007 tarihinde düzenlenen 2007/28917 sayılı ... 68'liler Ormanı Parkı Tadilatı ihalesi ile ilgili olarak sanık ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan verilen beraat, sanık ... hakkında rüşvet alma suçundan verilen beraat, O yer Cumhuriyet savcısının sanıklardan ... hakkında ...'dan rüşvet alma, ... hakkında bu sanığa rüşvet verme, ... hakkında ...'den rüşvet alma, ... hakkında bu sanığa rüşvet verme, ... hakkında ... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 12/03/2007 tarihinde düzenlenen 2007/14396 sayılı Mersin Gülnar 14 Derslikli İlköğretim Okulu İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak ihaleye fesat karıştırma, ... hakkında ... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 16/04/2007 tarihinde düzenlenen 2007/26757 sayılı Mersin Çavuşlu Çağdaşkent İlköğretim Okulu 180 Kişilik Pansiyon Binası İnşaatı ihalesi ile ilgili ihaleye fesat karıştırma ve sanık ...'e rüşvet verme, ... hakkında ... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 12/03/2007 tarihinde düzenlenen 2007/14396 sayılı Mersin Gülnar 14 Derslikli İlköğretim Okulu İnşaatı ve 16/04/2007 tarihinde düzenlenen 2007/26757 sayılı Mersin Çavuşlu Çağdaşkent İlköğretim Okulu 180 Kişilik Pansiyon Binası İnşaatı ihaleleri ile ilgili olarak ihaleye fesat karıştırma, ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında ... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 12/03/2007 tarihinde düzenlenen 2007/14396 sayılı Mersin Gülnar 14 Derslikli İlköğretim Okulu İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak ihaleye fesat karıştırma, ... hakkında ... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 25/06/2007 tarihinde düzenlenen 2007/49449 sayılı Mersin Merkez Akkent İlköğretim Okulu 14 Derslikli Ek Bina İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak ihaleye fesat karıştırma, ... hakkında sanık ...'na rüşvet verme, ... hakkında ... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 16/04/2007 tarihinde düzenlenen 2007/26757 sayılı Mersin Çavuşlu Çağdaşkent İlköğretim Okulu 180 Kişilik Pansiyon Binası İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak ihaleye fesat karıştırma, ... hakkında Mersin Büyükşehir Belediyesince 10/04/2007 tarihinde düzenlenen 2007/28917 sayılı ... 68'liler Ormanı Parkı Tadilatı ihalesi ile ilgili olarak ihaleye fesat karıştırma, ... hakkında ... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 12/03/2007 tarihinde düzenlenen 2007/14396 sayılı Mersin Gülnar 14 Derslikli İlköğretim Okulu İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak ihaleye fesat karıştırma ve ...'den rüşvet alma, ... hakkında bu sanığa rüşvet verme ve aynı ihaleye fesat karıştırma, ... hakkında sanıklar ... ve ...'e rüşvet verme, ... ve ... hakkında Mersin İl Özel İdaresi Köye Yönelik Hizmetler Daire Başkanlığınca doğrudan temin usulüyle yapılan patlayıcı madde alımı işleri ile ilgili olarak ihaleye fesat karıştırma, ... hakkında Mersin Büyükşehir Belediyesince 20/04/2007 tarihinde düzenlenen 2007/40560 sayılı Mersinli Ahmet Caddesi Muhtelif Yerlerde Kaldırım Yapılması ihalesi ile ilgili olarak ihaleye fesat karıştırma, ..., ... ve ... ve ... hakkında Mersin İl Özel İdaresi İmar İnşaat Daire Başkanlığı Plan Proje Yatırım ve İnşaat Müdürlüğünce 25/06/2007 tarihinde düzenlenen 2007/72020 sayılı Mersin Çamlıyayla Sarıkavak İlköğretim Okulu İstinat Duvarı İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak ihaleye fesat karıştırma suçlarından verilen beraat hükümlerine yönelik temyiz itirazları ile sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Suç ve sanık yönünden fiili, hukuki bağlantı olduğundan Dairemizin 2021/15373 Esas sırasına kayıtlı dava ile birlikte yapılan incelemede;
1-... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 25/06/2007 tarihinde düzenlenen 2007/49449 sayılı Mersin Merkez Akkent İlköğretim Okulu 14 Derslikli Ek Bina İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan kurulan mahkumiyet, ... hakkında aynı suçtan verilen beraat, Mersin Büyükşehir Belediyesince 20/04/2007 tarihinde düzenlenen 2007/40560 sayılı Mersinli Ahmet Caddesi Muhtelif Yerlerde Kaldırım Yapılması ihalesi ile ilgili olarak sanık ..., Mersin Büyükşehir Belediyesince 10/04/2007 tarihinde düzenlenen 2007/28917 sayılı ... 68'liler Ormanı Parkı Tadilatı ihalesi ile ilgili olarak sanık ..., ... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 12/03/2007 tarihinde düzenlenen 2007/14396 sayılı Mersin Gülnar 14 Derslikli İlköğretim Okulu İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ..., ... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 16/04/2007 tarihinde düzenlenen 2007/26757 sayılı Mersin Çavuşlu Çağdaşkent İlköğretim Okulu 180 Kişilik Pansiyon Binası İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak sanıklar ..., ... ve ..., Mersin İl Özel İdaresi İmar İnşaat Daire Başkanlığı Plan Proje Yatırım ve İnşaat Müdürlüğünce 25/06/2007 tarihinde düzenlenen 2007/72020 sayılı Mersin Çamlıyayla Sarıkavak İlköğretim Okulu İstinat Duvarı İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak sanıklar ..., ... ve ..., Mersin İl Özel İdaresi Köye Yönelik Hizmetler Daire Başkanlığınca doğrudan temin usulüyle yapılan patlayıcı madde alım işleri ile ilgili olarak sanıklar ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan verilen beraat, ... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 25/09/2006 tarihinde düzenlenen Mersin Çağdaşkent 21 Derslikli İlköğretim Okulu İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak sanıklar ... ve ... hakkında edimin ifasına fesat karıştırma suçundan kurulan mahkumiyet, sanık ... hakkında ...'a rüşvet verme suçundan verilen beraat, sanık ... hakkında ...'na rüşvet verme, sanık ... hakkında bu suça yardım etme suçundan verilen beraat, sanık ... hakkında ...'e rüşvet verme suçundan verilen beraat, sanık ... hakkında ...'a rüşvet verme suçundan kurulan mahkumiyet, sanık ... hakkında rüşvet alma, sanık ... hakkında ...'ya rüşvet verme, sanık ... hakkında rüşvet alma, sanık ... hakkında ...'a rüşvet verme, sanık ... hakkında rüşvet alma, sanık ... hakkında ...'a rüşvet verme suçundan verilen beraat hükümlerine yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;
Suçtan zarar gören ... Başkanlığının CMK'nin 260/1. maddesi uyarınca hükümleri temyiz hakkının bulunduğu gözetilerek yapılan incelemede;
Davaya konu ihaleler nedeniyle kurum zararı oluşmadığı nazara alındığında; sanıklara isnat edilen ihaleye fesat karıştırma eylemlerinin sübutu halinde TCK'nin 6459 sayılı Yasa'nın 12. maddesiyle değişik 235/3-b maddesi kapsamında,
Doğrudan teminin bir ihale usulü olmaması nedeniyle ihaleye fesat karıştırma suçunun yasal unsurlarının oluşmadığı, bu itibarla sanıklar ... ile ...'a isnat edilen eylemlerin sübutu halinde TCK'nin 257/1. maddesinde düzenlenen görevi kötüye kullanma ve bu suça iştirak olarak,
Rüşvet suçunun oluşabilmesi için bir rüşvet anlaşmasının bulunması, bu anlaşmanın da işin yapılmasından önce veya en geç yapılması anında olması, ayrıca cinsel yararların ekonomik yarar olmaması nedeniyle rüşvet suçunun konusunu oluşturmayacağı, keza rüşvet anlaşmasına dair yeterli delil bulunmaması, hakeza rüşvet teklifine konu işe mümas suçun zamanaşımına uğraması halinde failin meşru zeminde olduğunun kabulü gerekeceği hususları nazara alındığında kamu görevlisi olan sanıklara yüklenen rüşvet alma isnatlarının suç tarihlerinde yürürlükte bulunan 5237 sayılı TCK'nin mülga 257/3. madde ve fıkrasında düzenlenen görevinin gereklerine uygun davranmak için çıkar sağlama, kamu görevlisi olmayan sanıklara yüklenen rüşvet verme eylemlerinin ise TCK'nin 40/2. maddesi uyarınca özgü suç niteliğindeki bu suça iştirak etme kapsamında,
4734 sayılı Kanun'un 4. maddesi uyarınca ihale sürecinin ihale yetkilisinin onayını müteakip sözleşmenin imzalandığı ana kadar devam ettiği, bu süreçteki eylemler yönünden 5237 sayılı TCK'nin 235. maddesinde sınırlı olarak sayılan ihaleye fesat karıştırma, sözleşmenin imzalanması ile başlayan süreçte ise 5237 sayılı TCK'nin 236. maddesinde sınırlı olarak sayılan edimin ifasına fesat karıştırma hallerinin değerlendirilmesi gerektiği, suça konu işlerin kabul sürecinde görev almayan kamu görevlilerinin, sözleşmenin imzalanması sonrasındaki süreçteki gerekli kontrolleri yapmama şeklindeki eylemlerinin görevi kötüye kullanma suçu, kamu görevlisi olmayan sanıklara yönelik isnatların ise TCK'nin 40/2. maddesi uyarınca özgü suç niteliğindeki bu suça iştirak etme olarak,
Değerlendirilmesi gerektiği gözetildiğinde;
Anılan suçların, söz konusu maddelerde öngörülen cezalarının üst sınırına nazaran TCK'nin 66/1-e ve 67/4. maddelerinde belirlenen 8 ve 12 yıllık asli ve ilaveli dava zamanaşımı sürelerine tabi olduğu, ... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 25/06/2007 tarihinde düzenlenen 2007/49449 sayılı Mersin Merkez Akkent İlköğretim Okulu 14 Derslikli Ek Bina İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak sanıklardan ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan kurulan mahkumiyet ve ... hakkında aynı suçtan verilen beraat hükümleri ile ... Bayındırlık ve İskan Müdürlüğünce 25/09/2006 tarihinde düzenlenen Mersin Çağdaşkent 21 Derslikli İlköğretim Okulu İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak sanıklar ... ve ... hakkında edimin ifasına fesat karıştırma suçundan kurulan mahkumiyet hükümleri yönünden suç tarihi olan 25/06/2007, diğer ihaleler ile ilgili ihaleye fesat karıştırma suçundan ve rüşvet alma ile rüşvet verme suçlarından verilen beraat hükümleri bakımından zamanaşımını kesen son işlem olan 12/01/2012 tarihli mahkumiyet hükümleri ile inceleme günü arasında asli ve ilaveli dava zamanaşımı sürelerinin dolduğu anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK'nin 7/2 ile 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddeleri de gözetilmek suretiyle CMUK'un 321. maddesi uyarınca hükümlerin BOZULMASINA, ancak bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Yasa'nın 322/1 ve 5271 sayılı CMK'nin 223/8. maddeleri gereğince sanıklar hakkında açılan kamu davalarının zamanaşımı nedeniyle ayrı ayrı DÜŞMESİNE,
2-Sanıklardan ... hakkında rüşvet alma, ... ve ... hakkında bu sanığa rüşvet verme, ... hakkında rüşvet alma, ... ve ... hakkında bu sanığa rüşvet verme, ... hakkında rüşvet alma, ... ve ... hakkında bu sanık ile sanık ...'a rüşvet verme suçundan verilen beraat hükümlerine yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;
İletişimin tespiti, dinlenmesi ve kayda alınması tedbirinin uygulanması sırasında tespiti yapılan ikili görüşmelerin, görüşmenin tarafı olmayan ve görüşme içeriklerini ve suçu kabul etmeyen sanıklar aleyhine delil olarak kullanılamayacağı gözetilerek, delilleri takdir ve gerekçesi gösterilmek suretiyle verilen beraat hükümleri usul ve kanuna uygun olduğundan yerinde görülmeyen O yer Cumhuriyet savcısı ile katılan Hazine vekilinin temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,
3-Mersin İl Özel İdaresi İmar İnşaat Daire Başkanlığı Plan Proje Yatırım ve İnşaat Müdürlüğünce 25/06/2007 tarihinde düzenlenen 2007/72020 sayılı Mersin Çamlıyayla Sarıkavak İlköğretim Okulu İstinat Duvarı İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak sanık ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan verilen beraat, Mersin Gençlik ve Spor İl Müdürlüğünce 13/12/2006 tarihinde düzenlenen 2006/163749 sayılı Mersin-Tarsus Şehir Stadı B.A. Karkas A1 Tipi Protokol Tribünü İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak sanıklar ..., ... ve ... hakkında edimin ifasına fesat karıştırma suçundan kurulan mahkumiyet, sanık ... hakkında sanık ...'dan ve ... ile ...'den rüşvet alma suçundan verilen beraat, ...'dan

rüşvet alma suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerine ilişkin temyiz itirazlarının incelenmesinde ise;
4734 sayılı Kanun'un 4. maddesi uyarınca ihale sürecinin ihale yetkilisinin onayını müteakip sözleşmenin imzalandığı ana kadar devam ettiği, bu süreçteki eylemler yönünden 5237 sayılı TCK'nin 235. maddesinde sınırlı olarak sayılan ihaleye fesat karıştırma, sözleşmenin imzalanması ile başlayan süreçte ise 5237 sayılı TCK'nin 236. maddesinde sınırlı olarak sayılan edimin ifasına fesat karıştırma hallerinin değerlendirilmesi gerektiği, ayrıca suça konu edimin yapım işlerine ilişkin olması nedeniyle sanıkların eylemlerinin TCK'nin 236/2-d maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği ancak 5237 sayılı TCK'nin 236. maddesinde edimin ifasına fesat karıştırma halleri yasa koyucu tarafından tahdidi olarak sayılmış olup, maddede sayılan seçimlik hareketlerin ya da faillik durumunun genişletilmesinin anılan Yasa'nın 2. maddesindeki kanunilik ilkesine aykırılık teşkil edeceğinde bir kuşku bulunmadığından, her ne kadar bir kısım öğretide özgü suç olarak kabul edilmese de madde metni gerekçesiyle birlikte incelendiğinde; 2. fıkranın “a” ve “b” bentlerinde yüklenici konumundaki kişiler ve temsilcileri ile edimin ifası sürecinde görev alan ilgili kamu görevlileri, “c”, “d” ve “e” bentlerinde ise edimin ifası sürecinde görev alan ilgili kamu görevlileri suçun faili olabileceğinden, dolayısıyla söz konusu suçun özel faillik niteliği taşıyan kimselerce işlenebileceğinde bir tereddüt bulunmadığının kabulü gerektiğinden, 5237 sayılı TCK'nin 40/2. maddesine göre özgü suç niteliğinde olan ve aynı Kanun'un 236/2-d maddesi uyarınca edimin ifası sürecinde görev alan kamu görevlisi tarafından işlenebilen edimin ifasına fesat karıştırma suçuna iştirak eden diğer kişilerin azmettiren veya yardım eden olarak sorumlu tutulabilecekleri, suça konu işlerin kabul sürecinde görev almayan kamu görevlilerinin edimin ifasına fesat karıştırma suçunun faili olamayacakları, sanıklar hakkında uygulanan iletişimin tespiti, dinlenmesi ve kayda alınması tedbiri sırasında elde edilen görüşme kayıtlarının CMK'nin 135. maddesinin 8. fıkrasında sayılan katalog suçlar arasında edimin ifasına fesat karıştırma suçunun olmaması nedeniyle bu suç yönünden yasal delil olarak kabul edilemeyeceği, hukuka aykırı nitelikteki bu delillerin dışlanması gerektiği de nazara alınarak; Mersin Gençlik ve Spor İl Müdürlüğünce 13/12/2006 tarihinde düzenlenen 2006/163749 sayılı Mersin-Tarsus Şehir Stadı B.A. Karkas A1 Tipi Protokol Tribünü İnşaatı ihalesi ile ilgili olarak tüm ihale evrakının eksiksiz olarak temini ile sanık ...'ın ihale sürecinde aldığı görevin kapsamının belirlenmesi, ayrıca soruşturma evresinde aldırılan 26/09/2007 tarihli bilirkişi raporunda 4.651,46 TL kamu zararı meydana geldiği belirtildiği halde sanıklar müdafilerince dosya arasına sunulan 01/02/2008 tarihli Gençlik ve Spor Genel Müdürlüğü Tesisler Daire Başkanlığınca düzenlenen raporda farklı beton kullanıldığı kabul edilse dahi yeterli olduğunun belirtildiği gözetilerek, 01/02/2008 tarihli raporun onaylı bir suretinin temini ile her iki rapor arasındaki çelişkinin giderilmesi, zarar olup olmadığının tespiti ile edimin ifasına fesat karıştırma suçunun yasal unsurlarının gerçekleşip gerçekleşmediğinin belirlenmesi, nitelikli dolandırıcılık suçu ve sanık ...'ın iştirak şekli üzerinde de durulmak suretiyle sanıkların hukuki durumlarının ayrı ayrı takdir ve tayini gerekirken eksik inceleme ve yanılgılı değerlendirmeler sonucu sanıklar ..., ... ve ... hakkında edimin ifasına fesat karıştırma suçundan mahkumiyet hükümleri kurulması,
Sanıklardan ...'ın 05/03/2018, ...'nun 27/01/2021 tarihlerinde hükümden sonra öldükleri UYAP sisteminden temin edilen nüfus kayıtlarından anlaşıldığından, bu hususlar mahallinde araştırılarak sonucuna göre 5237 sayılı TCK'nin 64 ve 5271 sayılı CMK'nin 223/8. maddeleri uyarınca bir karar verilmesi lüzumu,
Kabule göre de;
Yüklenen edimin ifasına fesat karıştırma suçunu TCK'nin 53/1-a maddesindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işlediği kabul edilen ve hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilen sanık ... hakkında, aynı Kanun'un 53/5. maddesi gereğince, ayrıca, hükmolunan cezanın yarısından bir katına kadar bu hak ve yetkinin kullanılmasının yasaklanmasına hükmolunması ile sanıklar ... ve ... hakkında 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'nun 27. maddesi uyarınca yasaklama kararı verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Kanuna aykırı, katılan Hazine vekilinin, sanıklar müdafilerin ve O yer Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'un 321 ve 326/son maddeleri gereğince mahkumiyet hükümleri yönünden kazanılmış hak saklı kalmak kaydıyla ve sanıklar ... ile ... açısından sair yönleri incelenmeyen hükümlerin BOZULMASINA 26/05/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.