Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2022/3850 Esas 2022/13324 Karar Sayılı İlamı

     Özet:

Mahkeme, yerel mahkemece verilen hüküm üzerine yapılan temyiz başvurusunu inceledi. Sanığın cezası 5607 sayılı Yasanın 3/10-son maddesi uyarınca 3 yıl hapis ve 10 gün adli para cezası şeklinde hüküm verildi. Ancak, sanığın cezasına 1/3 oranında fazla indirim yapıldığı belirlendi. Ayrıca, sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı ve kamu zararından haberi olmayan sanığın etkin pişmanlıktan faydalanma imkanı olduğu bildirilmediği tespit edildi. Bu nedenle, 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesi uyarınca cezada 1/2 oranında indirim yapılması gerektiği fakat yazılı şekilde 1/3 oranında indirim yapılarak fazla ceza tayini ile yazılı şekilde karar verildiği belirtilerek, hüküm 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca bozuldu.
5607 sayılı Yasanın 3/5, 3/10 ve 3/10-son maddeleri: Kaçakçılık suçlarına dair ceza hükümleri ve cezaların tayini ile ilgili maddelerdir.
5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrası: Kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek cezaların indirimi için etkin pişmanlık hükümleri yer alır.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Katılan... İçkiler San. Ve Tic. A.ş. vekilinin 14.01.2022 havale tarihli dilekçesinin temyize cevaplarının sunulmasına ilişkin olduğu anlaşılmakla sanık müdafiinin temyizine göre yapılan incelemede;
1-Sanık hakkında ceza tayin edilirken 5607 sayılı Yasanın 3/5 ve 3/10 ve 3/10-son maddeleri uyarınca 3 yıl hapis ve 7 gün adli para cezasına hükmolunması gerekirken, anılan yasanın 3/10-son madde ve fıkrası uygulanırken 3 yıl hapis ve 10 gün adli para cezasına hükmolunmak suretiyle adli para cezasının fazla tayin edilmesi,
2-Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği, 5607 sayılı Yasanın 5/2-son cümlesinin "Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" hükmünü içerdiği, sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı, soruşturma aşamasında kamu zararından haberi olmayan ve etkin pişmanlıktan faydalanma imkanı olduğu bildirilmeyen sanığın, Yargıtay 19. Ceza Dairesinin 11.12.2020 tarih ve 2020/2086 Esas - 2020/19044 Karar sayılı bozma ilamından sonra suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katını yatırarak etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanma iradesini ortaya koyduğu gözetilerek, 5607 sayılı Yasanın 5/2.maddesi uyarınca cezada 1/2 oranında indirim yapılması gerekirken yazılı şekilde 1/3 oranında indirim yapılmak suretiyle fazla ceza tayini,
3-Suçtan doğrudan zarar görmeyen ve davaya katılma hakkı olmayan... İçkiler San. Ve Tic. A.ş.'nin katılan olarak kabulü ile lehine vekalet ücretine hükmolunması,
Yasaya aykırı ve sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 05.10.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.