Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2022/7319 Esas 2022/14395 Karar Sayılı İlamı

     Özet:

Asliye Ceza Mahkemesi tarafından verilen bir hüküm temyiz edildi. Kararın çeşitli maddeleri ile ilgili olarak yapılan itirazlar yerinde görüldü ve hüküm, yasalara aykırı olduğu gerekçesiyle bozuldu. Kararda söz konusu olan kanun maddeleri şu şekildedir:
- 5271 sayılı CMK'nun 226. maddesi
- 6545 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanunun 3/18. maddesi yollaması ile 3/5, 3/10, 3/22. maddeleri
- 5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrası ve son cümlesi
- 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi
- TCK'nun 31/3. maddesi ve 62/1. maddesi

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
1-Sanığa 5271 sayılı CMK'nun 226. maddesi uyarınca ek savunma hakkı tanınmadan 6545 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanunun 3/18. maddesi yollaması ile 3/5, 3/10, 3/22. maddeleri uyarınca mahkumiyetine karar verilmesi,
2-Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği, 5607 sayılı Yasanın 5/2-son cümlesinin "Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" hükmünü içerdiği, sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı, kovuşturma aşamasında sanığa dosyada bulunan KEMT Varakasında bildirilen gümrüklenmiş değerinin 2 katının bildirildiği, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanık hakkında, mahkemece suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirimin "1/2 oranında" olacağının bildirilmesi gerekirken, 1/3 oranında indirim yapılacağı belirtilmesi suretiyle sanığın yanıltılması,
3-Suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değeri pek hafif olduğu ve Mahkemecede pek hafif olarak kabul edildiği halde , 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması hâlinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenleme gereğince indirim oranlarının ele geçen eşyanın miktarına göre değerlendirilmesi gerektiği gözetilerek, sanık hakkında yukarıda belirtildiği gibi cezada 2/3'üne kadar indirim yapılması gerekirken yazılı şekilde 1/2 oranında indirim yapılmak suretiyle fazla ceza tayini,
4-TCK'nun 31/3. maddesinin TCK'nun 62/1. maddesinden önce uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi suretiyle yazılı şekilde uygulama yapılması,
5-Sanığın 10 ay hapis ve 20 TL adli para cezasına karar verilip ve başkaca artırım indirim uygulanmasına yer olmadığına denildikten sonra infazda duraksamaya neden olunacak biçimde sonuç olarak 8 ay 10 gün hapis ve 20 TL adli para cezasına hükmolunması,
Yasaya aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafii ve katılan Gümrük İdaresi vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 19.10.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.