Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2021/8501 Esas 2022/15109 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : 5607 sayılı Kanuna muhalefet
HÜKÜM : Hükümlülük, müsadere
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
1-Hedef Petro Kimya Ltd. Şti. firmasında kaçak mazot bulunduğu ve satış yapıldığı ihbarı üzerine 17.03.2015 tarihinde görevlilerce yapılan incelemede; sanığın temsilcisi bulunduğu işyerinde bulunan 10 ve 13 numaralı tanklardan 09.10.2014 tarihli Tübitak MAM raporuna göre markeri geçersiz motorin ele geçirilmesi şeklinde gerçekleşen olayda; sanığın kaçak motorin bulundurma eyleminin 5607 sayılı Yasanın 3/11. maddesi gereğince cezalandırılarak 5607 sayılı Yasanın 3/14. maddesinde sayılan tank, düzenek veya ekipman olduğunun tespiti halinde aynı Yasanın 4/8. maddesi gereğince artırım yapılması gerekeceği yine EPDK'nun verdiği lisansa aykırı sabit yada seyyar tank, düzenek veya ekipman bulundurmanın aynı Yasanın 3/14. maddesi kapsamında bulunduğu ve sanığın bu maddeler uyarınca ayrı ayrı cezalandırılması gerektiği gözetilmeden 5607 sayılı Yasanın 3/14. maddesi gereğince cezalandırılmasına karar verilmesi,
2- Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliğine göre sanığın eyleminin 11/04/2013 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/11. maddesi ve 3/14. maddesi kapsamında kaldığı, ancak suç tarihinden sonra ise 28/06/2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/11-son cümle delaletiyle anılan Yasanın 3/5, 3/10. madde ve fıkraları ve 3/14. maddesi kapsamında bulunduğu,
Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içermesi, yine 7242 sayılı Yasanın 62.maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve anılan madde uyarınca suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarındaki miktarın hüküm verilinceye kadar Devlet Hazinesine ödenmesi halinde verilecek cezada indirim uygulanacağının hüküm altına alındığı gözetilerek,
Suç tarihinde yürürlükte olan 6455 sayılı yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/11. maddesi ile 6545 ve 7242 sayılı Yasalar ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 3/11. maddesinin yollamasıyla 3/5, 3/10, 3/22, 5/2. maddelerinin somut olaya uygulanarak belirlenen sonuç cezalar karşılaştırılmak suretiyle sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri ile 5237 sayılı TCK'nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu,
3- 24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53.maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Kabule göre;
1- 6455 sayılı Yasanın 55. maddesiyle 5607 sayılı Yasanın 4. maddesine eklenen 8. fıkrası "Kaçak akaryakıt satışının, 3'üncü maddesinin ondördüncü fıkrasında belirtildiği şekilde sabit ya da seyyar tank, düzenek veya ekipman kullanılarak gerçekleştirilmesi halinde verilecek cezalar iki kat arttırılır" şeklinde; 6455 sayılı Yasanın 54. maddesiyle 5607 sayılı Yasanın 3. maddesine eklenen 14. fıkrası ise, "Kaçak akaryakıt veya sahte ulusal marker elde etmeye, satmaya ya da herhangi bir piyasa faaliyetine konu etmeye yarayacak şekilde lisansa esas teşkil eden belgelerde belirlenenlere aykırı olarak sabit ya da seyyar tank, düzenek veya ekipman bulunduranlar iki yıldan beş yıla kadar hapis ve yirmibin güne kadar adli para cezası ile cezalandırılır" şeklinde düzenlendiğinin,
5607 sayılı Yasanın 4/8. fıkrasının uygulanabilmesi için, kanun koyucu "...3'üncü maddenin 14. fıkrasında belirtildiği şekilde sabit ya da seyyar tank, düzenek veya ekipman kullanılarak..." demek suretiyle 5607 sayılı Yasanın 3/14. fıkrasına atıfta bulunmuştur.
Mahkemece “ tankların dolum pompalarına bağlantılı olduğu, ayrı ayrı veya karıştırılarak dolum yapılabildiğinin belirlendiği, ayrıca mazot ile yağın karıştırılmasını sağlayan düzeneğin bulunduğu, dolayısıyla motorin ile yağın karıştırılarak dolum yapıldığı” şeklinde tespit üzerine 5607 sayılı Yasanın 4/8. maddesi gereğince artırım yapılmış ise de 5607 sayılı Yasanın 3/14. maddesinde sayılan tank, düzenek veya ekipman olup olmadığı yönünde mahallinde gerekli tespit yapılmadan sanık hakkında 5607 sayılı Yasanın 4/8. maddesi gereğince uygulama yapılması,
2- Kendisini vekil ile temsil ettiren katılan Gümrük İdaresi lehine vekalet ücretine hükmedilmemesi,
Bozmayı gerektirmiş, sanık ve müdafii ile katılan kurum vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 25.10.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.